Гражданско правовой договор рб – Юрист.by — Август — Заключаем гражданско-правовой договор с гражданином: как не нарушить законодательство

Содержание

Разграничение трудовых и гражданско-правовых договоров

Разграничение трудовых и гражданско-правовых договоров | Горецкие Новости Skip to content
  Договор подряда является разновидностью гражданско-правового договора. Согласно ст. 656 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Сторонами по договору подряда являются заказчик и подрядчик. Оплата за выполненную работу производится после подписания акта приемки выполненных работ.
Пунктом 2 статьи 6 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее – ТК) определено, что под действия ТК не подпадают отношения по поводу осуществления обязательств, возникающих на основе договоров, предусмотренных гражданским законодательством. Таким образом, положения ТК на лиц, выполняющих работу на условиях гражданско-правового договора,  не распространяются.

Понятие трудового договора содержится в ст. 1 ТК. Трудовой договор — соглашение между работником и нанимателем, в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными правовыми актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату. Сторонами трудового договора являются  наниматель и работник. Наниматель по ТК  — это юридическое или физическое лицо, которому законодательством предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работником.
Круг лиц, с которыми могут быть заключены гражданско-правовые договоры, законодательством не ограничен. Такие договоры могут заключаться как с работниками, состоящими в штате организации, так и с другими лицами. Если гражданско-правовой договор заключен с работником, состоящим в штате организации, то работа по этому договору должна производиться в свободное от основной работы время. При приеме на работу сторожей (это считается охранной деятельностью) юридическое лицо должно обязательно иметь лицензию на осуществление охранной деятельности.
  Права и обязанности физических лиц, заключивших с организацией гражданско-правовые договоры, во многом отличаются от прав и обязанностей работников организации, с которыми заключены трудовые договоры и которые по нормам трудового законодательства наиболее социально защищены.
При выполнении работ на основании гражданско-правовых договоров не предоставляются трудовые и социальные отпуска, не применяются  правила оплаты труда (тарифы, ставки, оклады и др.), предусмотренные в ТК, а только нормы, определенные гражданским законодательством и соглашением сторон таких договоров. К договорам подряда не применимы требования по выплате минимальной заработной, по оплате ночной, сверхурочной работы, работе в государственные праздники и праздничные дни.
Кроме того, на лиц, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяется действие  локальных нормативных правовых актов нанимателя (коллективные договора, Правила внутреннего трудового распорядка, положения об оплате труда и т.д.), наниматель не должен вести учет рабочего времени в отношении данных лиц.
Согласно Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников запись о работе по гражданско-правовым договорам, в частности по договору подряда, не вносится в трудовую книжку.
Пособие по временной нетрудоспособности гражданам, работающим по гражданско-правовым договорам,  выплачиваются в счет начисленных обязательных страховых взносов в Фонд социальной защиты населения.
 Указом  Президента Республики Беларусь от 6 июля 2005 г. № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» было установлено, что  юридические лица, предоставляющие работу гражданам по гражданско-правовым договорам, обязаны заключать с ними указанные договоры в письменной форме и определять в этих договорах определенные в данном Указе существенные условия, в частности: 
     порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате;
обязательство заказчика  по уплате обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты;
обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы;
основания досрочного расторжения гражданско-правового договора;
ответственность за неисполнение заказчиком обязательств по оплате выполненной работы в виде неустойки в размере не менее 0,15 процента невыплаченной суммы за каждый день просрочки.
 Ответственность за нарушение требований заключения гражданско-правовых договоров установлена ст. 9.25 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях. Несоблюдение письменной формы гражданско-правовых договоров, а равно отсутствие в этих договорах вышеуказанных существенных условий, влекут наложение штрафа в размере десяти процентов от суммы договора, а при невозможности ее установления — до пятнадцати базовых величин.
        В случае несоблюдения вышеуказанных норм законодательства гражданин, с которым был заключен гражданско-правовой договор, вправе обратиться с исковым заявлением в суд по месту регистрации организации о признании заключенного гражданско-правового договора трудовым договором.
Пунктом 1 статьи 10 Гражданского кодекса Республики Беларусь определено, что защиту нарушенных прав или оспоренных гражданских прав осуществляет суд.
В соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Республики Беларусь граждане и юридические лица вправе осуществлять защиту гражданских прав в суде.
Согласно подпункту 1.9 пункта 1 статьи 257 Налогового кодекса Республики Беларусь (Особенная часть) освобождаются от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах, физические лица, выполняющие работу по гражданско-правовым договорам, за подачу исковых заявлений по спорам о взыскании платы за выполненную работу, оказанную услугу, созданный объект интеллектуальной собственности.
Гл. инспектор Горецкого межрайонного
отдела Могилевского областного
управления Департамента
государственной инспекции труда                                 В.С.Пашинская
 
Гл. специалист отдела труда и заработной
платы управления по труду, занятости и
социальной защите Горецкого
районного исполнительного комитета                            В.В.Ерема

Навигация по записям

Смотрите также

Горки в Instagram

Гражданско-правовой договор

Кеник К.И., заслуженный юрист Республики Беларусь

Право на труд граждане Республики Беларусь реализуют главным образом путем заключения трудового договора. В то же время многие гражданско-правовые договоры основаны на трудовой деятельности.

Трудовой договор следует отличать от гражданско-правовых договоров (договора подряда, договора поручения, авторского договора и других гражданско-правовых соглашений), реализация которых также связана с трудовой деятельностью физических лиц.

Трудовой договор представляет собой соглашение между работником и нанимателем по осуществлению и обеспечению трудовой функции. Гражданско-правовой договор — соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Разграничение трудовых и гражданско-правовых договоров, основанных на трудовой деятельности людей, имеет на практике большое значение, поскольку смешение этих понятий может повлечь за собой неправильное применение законодательства.

Трудовой договор и гражданско-правовые договоры по-разному заключаются, изменяются, прекращаются и влекут различные правовые последствия. В случае возникновения конфликта между сторонами заключенного договора необходимо четко определить, какой вид договора между ними был заключен, поскольку законодательство о труде, являясь более льготным для работника, распространяется только на лиц, заключивших трудовой, а не гражданско-правовой договор. При выполнении гражданско-правовых договоров не действуют гарантии, установленные законодательством о труде.

Предмет договора

Основное различие между трудовым и гражданско-правовыми договорами состоит в предмете договора. По трудовому договору работник обязан выполнять не какую-то индивидуально-определенную работу, а работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям, должностям соответствующей квалификации, исполнять определенную трудовую функцию в деятельности предприятия. Причем при окончании выполнения какого-либо определенного задания трудовая деятельность не прекращается, так как работник обязан выполнять любые задания нанимателя, относящиеся к его трудовой функции по оговоренным в трудовом договоре профессии, специальности, должности и квалификации.

Предмет трудового договора — сам труд работника в процессе производства, в то время как предмет гражданско-правовых отношений — результат этого труда (построенный дом, изготовленное изделие, написанное произведение), т.е. выполнение не трудовой функции, а конкретного задания, которое необходимо выполнить с применением труда.

Гражданско-правовые договоры применяются, как правило, для выполнения конкретной работы, направленной на получение результатов труда, и при достижении этой цели договор считается исполненным и прекращает свое действие. Они применяются для выполнения определенных, чаще всего разовых работ. По трудовому договору работник состоит с нанимателем в длительных отношениях и обязан выполнять любую работу в пределах своей профессии, специальности, квалификации и должности.

По гражданско-правовым договорам подрядчик обязуется выполнить на свой страх и риск определенную работу по заданию заказчика из его или из своих материалов. По трудовому договору труд работников должен организовывать наниматель, создавать работнику необходимые условия для выполнения работы, обеспечить его сырьем, материалами, инструментами.

Условия труда

При выполнении работ по трудовому договору наниматель обязан обеспечить работнику условия труда, предусмотренные законодательством о труде, коллективным и трудовым договорами. Работник имеет право на охрану труда. При необеспечении нанимателем безопасных условий труда работник вправе отказаться от выполнения работы без наступления для него каких-либо отрицательных последствий.

При заключении гражданско-правовых договоров процесс труда исполнителя не регламентируется. Подрядчик сам организует свою работу, определяет время начала и окончания ежедневной работы, распределяет время работы и ее продолжительность по своему усмотрению.

При выполнении задания по договору подряда и по другим договорам гражданского права процесс труда и условия его применения находятся за пределами обязательственного правоотношения. Труд служит здесь лишь способом исполнения обязательств. Работник же по трудовому договору в процессе выполнения трудовой функции подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, установленным у нанимателя. Он обязан соблюдать режим рабочего времени, начинать работу в установленное нанимателем время и заканчивать работу не ранее времени, указанного в правилах внутреннего трудового распорядка. По трудовому договору работник обязан выполнить определенную меру труда в определенный промежуток времени. Например, рабочий-сдельщик должен выполнить дневную норму выработки, рабочий-повременщик должен ежедневно отработать установленную норму рабочего времени. По гражданско-правовым договорам устанавливается только конечный срок выполнения задания.

Именно выполнение работником конкретной функции, неразрывно связанное с подчинением внутреннему трудовому распорядку, и отличает трудовой договор от гражданско-правовых договоров, предметом которых является лишь определенный результат труда, выполнение индивидуального трудового задания (заказа, поручения), осуществляемого без подчинения исполнителя работы внутреннему трудовому распорядку на предприятии.

При заключении трудового договора работник обязуется выполнять обязанности, входящие в его трудовую функцию, лично своим трудом. При заключении договора подряда подрядчик отвечает за конечный результат труда и может привлекать для выполнения работы по договору других лиц. При ненадлежащем исполнении трудовых обязанностей работник может быть привлечен к дисциплинарной и материальной ответственности. По договору подряда, независимо от того, кто допустил ненадлежащее исполнение договора (сам подрядчик или субподрядчики), ответственность перед заказчиком несет подрядчик, заключивший договор.

В трудовых договорах оплачивается в различных формах именно выполнение работником трудовой функции в производственном коллективе в зависимости от фактически затраченного количества и качества труда, а по гражданско-правовым договорам оплачивается готовый результат труда.

Характерным отличием этих видов договоров является то, что в гражданско-правовых договорах имеет место равенство сторон. В трудовом договоре преобладают отношения подчинения работника нанимателю.

Гражданско-правовой договор: особенности составления и налогообложения

Отношения, которые складываются в деятельности любой организации в связи с вовлечением в производственный процесс работника (исполнителя), могут принимать характер трудовых или гражданско-правовых в зависимости от того, какой договор с ним заключается: трудовой, подчиняющийся нормам трудового законодательства, или гражданско-правовой, находящийся в сфере действия норм гражданского права.

Договор подряда (гражданско-правовой договор) — это договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, который должен принять работу и ее оплатить (ст. 656 Гражданского кодекса Республики Беларусь). Договор подряда регулирует широкий круг хозяйственных (экономических) отношений. Подрядчик как сторона договора всегда является самостоятельным лицом, не зависящим от заказчика.

В случае возникновения производственной необходимости в выполнении каких-либо работ по специальностям, отсутствующим в штатном расписании организации, или в случае временного отсутствия работника (отпуск, болезнь, командировка) администрация может заключить договор подряда с другими штатными работниками на выполнение работ отсутствующего работника.

Также администрация может заключать договоры подряда с работниками на выполнение разовых работ в связи с временным увеличением объема работ и невозможностью своевременно и качественно выполнить этот объем штатными работниками.

До последнего времени труд граждан, работающих по договорам подряда, возмездного оказания услуг и создания объектов интеллектуальной собственности (гражданско-правовым договорам), регулировался исключительно нормами гражданского законодательства. Несмотря на то что по своей сути отношения по таким договорам являются трудовыми, работники не имели тех гарантий, как если бы они работали по трудовому договору.

Для ликвидации определенных пробелов в этой сфере и был принят Указ Президента Республики Беларусь от 6 июля 2005 г. № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее — Указ № 314).

Со вступлением в силу Указа № 314 главным требованием, предъявляемым к гражданско-правовому договору, является заключение его в письменной форме. При этом установлен ряд условий, которые наряду с предусмотренными законодательством должны быть закреплены в договоре. Эти условия можно разделить на три группы: оплата труда, социальная защищенность, безопасность труда.

Необходимо обратить внимание, что Указ № 314 налагает запрет на продление сроков гражданско-правовых договоров, заключенных до вступления его в силу, на прежних условиях.

Налоговый учет выплат по договорам гражданско-правового характера

Гражданским кодексом Республики Беларусь предусмотрены различные формы договоров выполнения работ и оказания услуг.

Правовое определение понятий «работа» и «услуга» в целях налогообложения приводится в ст. 30 Общей части Налогового кодекса Республики Беларусь. Так, работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц. Услуга — деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

При выполнении работ в большинстве случаев заключаются договоры подряда.

При оказании услуг заключаются договоры возмездного оказания услуг, по которым одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Вместе с тем действующим законодательством Республики Беларусь, регулирующим порядок исчисления и уплаты налогов, а также отражения операций в бухгалтерском учете, установлены аналогичные условия как в отношении работ, так и в отношении услуг.

Включение в себестоимость продукции (работ, услуг) издержек производства и обращения, а также налогообложение оплаты труда, которая производится по условиям заключения трудового договора, и вознаграждения, которое выплачивается в результате выполнения работ, предусмотренных договором гражданско-правового характера, регулируются одними и теми же нормативными актами, однако с некоторыми особенностями.

Так, например, что касается командировочных расходов, то согласно ч. 3 п. 57 Положения о регулировании труда работников, направленных на работу в учреждения Республики Беларусь за границей, и гарантиях и компенсациях при служебных командировках за границу, утвержденного постановлением Министерства труда Республики Беларусь от 14 апреля 2000 г. № 55, если наниматель направляет в командировку лиц, не состоящих в штате, возмещение расходов при служебных командировках за границу осуществляется за счет прибыли, остающейся в распоряжении организации. В этом случае компенсацию издержек подрядчика необходимо предусматривать в договоре и включать в причитающееся ему вознаграждение.

Данный материал публикуется частично. Полностью материал можно прочитать в журнале «Заработная плата» № 6 (6), июнь 2006 г. Воспроизведение возможно только с письменного разрешения правообладателя.

Гражданско-правовые договоры в вопросах и ответах

Ввиду событий, происходящих в республике, многие юридические лица начали чаще использовать гражданско-правовые договоры, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности.


Соответственно возросло количество вопросов, касающихся правильности применения данного вида договоров.


Учитывая это, мы организовали для вас «Прямую линию» с Пислевичем Дмитрием Георгиевичем, главным государственным инспектором труда управления правового обеспечения и надзора Департамента государственной инспекции труда Минтруда и соцзащиты РБ, который ответил на все поступившие вопросы. Ответы на наиболее актуальные из них вы найдете ниже.

 


Организация осуществляет виды деятельности, которые подлежат лицензированию и сертификации.


Вправе ли наниматель заключить гражданско-правовой договор с гражданином, не имеющим лицензии и сертификата соответствия на выполнение лицензируемых и сертифицируемых работ?

 

Выполнять работы по видам деятельности, на осуществление которых в соответствии с Указом Президента РБ от 01.09.2010 № 450 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Указ № 450) требуются специальные разрешения (лицензия) или сертификаты соответствия, без лицензий или сертификатов соответствия незаконно.


Поэтому при отсутствии лицензии или сертификата соответствия следует обратиться в соответствующие органы за получением необходимого специального разрешения (лицензии) и (или) сертификата соответствия.


Если организация имеет специальное разрешение (лицензию) или сертификат соответствия на выполнение работ (оказание услуг), на осуществление которых оно требуется, то вы вправе заключить с гражданами договор подряда на выполнение таких работ с учетом требований, изложенных в Указе № 450 и полученной лицензии.

 


Организация в период с 1 сентября по 31 декабря 2010 г. для выполнения отделочных работ привлекла граждан по договорам подряда, заключенным в письменной форме (далее – подрядчики).


С января по май 2011 г. те же граждане были привлечены снова для выполнения тех же работ, но на других объектах. Новый договор подряда в письменной форме  заключен не был, хотя со стороны организации им неоднократно предлагалось это сделать.


При выполнении работ на последнем объекте подрядчиками был допущен брак. В связи с этим руководство организации не оплачивает выполненную работу до устранения брака. Подрядчики отказываются устранять брак и высказывают в адрес организации угрозы, что они будут обращаться в суд для привлечения руководства организации к административной ответственности за ненадлежащее оформление трудовых отношений и выплаты им заработной платы.


Как поступать в данной ситуации?

 

При совершении лицом, получившим предложение заключить договор (в т.ч. и договор подряда), в срок, установленный для принятия предложения, действий по выполнению указанных в договоре условий (предоставление услуг, выполнение работ и т.д.), договор считается принятым (п. 3 ст. 404 Гражданского кодекса РБ (далее – ГК)).


Таким образом, если вы предлагали гражданам заключить договор подряда, а они, не подписав его, приступили к выполнению оговоренной работы, то, учитывая, что ранее они выполняли точно такую же работу по договорам подряда, можно предположить, что между вашей организацией и гражданами возникли не трудовые, а гражданско-правовые отношения (даже несмотря на то, что исполнители отказались от подписания договора подряда).


Заказчик обязан в порядке и сроки, предусмотренные договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять результат выполненной работы, а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику (ст. 673 ГК).


В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, заказчик вправе, если иное не установлено законодательством или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:


– безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
– соразмерного уменьшения установленной за работу цены;
– возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (ст. 676 ГК).


Обязанность уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы возникает при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика – досрочно (ст. 665 ГК).


Таким образом, ваши действия, выразившиеся в требовании от подрядчиков безвозмездного устранения выявленных недостатков, правомерны.


ЭТО ВАЖНО! При обнаружении недостатков необходимо составить соответствующий акт и направить подрядчику письменное требование об устранении недостатков.


За несоблюдение письменной формы гражданско-правовых договоров ст. 9.25 Кодекса РБ об административных правонарушениях (далее – КоАП) предусмотрена административная ответственность в виде штрафа. Поэтому отказ граждан подписать договор подряда необходимо оформить актом с указанием присутствующих при этом свидетелей.

 


Можно ли с гражданином заключить договор подряда для выполнения обязанностей главного бухгалтера?

 

Да, можно.


На руководителя организации возложена обязанность организовать бухгалтерский учет и создать необходимые условия для правильного его ведения (ст. 6 Закона РБ от 18.10.1994 № 3321-XII «О бухгалтерском учете и отчетности» (далее – Закон № 3321-XII)).


Для организации бухгалтерского учета руководитель организации наделен правом (в зависимости от объема учетной работы):


– создать бухгалтерскую службу как структурное подразделение, возглавляемое главным бухгалтером;
– ввести в штат должность бухгалтера;
– передать на договорных началах ведение бухгалтерского учета организации, оказывающей услуги по ведению бухгалтерского учета и отчетности, специалисту-бухгалтеру, являющемуся индивидуальным предпринимателем;
– вести учет лично в случаях, предусмотренных Законом № 3321-XII или иными законодательными актами РБ.


Таким образом, заключить договор подряда на ведение бухгалтерского учета можно только со специалистом-бухгалтером, являющимся индивидуальным предпринимателем.

 


Организация, зарегистрированная в г. Минске, занимается строительством объектов, расположенных в разных областях Республики Беларусь.


Должна ли она оплачивать командировочные расходы гражданам, выполняющим работу по договорам подряда?

 

Нет, не должна.


Служебной командировкой признается поездка работника по распоряжению нанимателя на определенный срок в другую местность для выполнения служебного задания вне места его постоянной работы (ст. 91 Трудового кодекса РБ (далее – ТК)).


Работник – это лицо, состоящее в трудовых отношениях с нанимателем на основании заключенного трудового договора.


Учитывая изложенное, оплату командировочных расходов производят только в случае, если между гражданином и организацией заключен трудовой договор.


Вместе с тем вы вправе предусмотреть в договоре подряда условие, обязывающее вас возмещать подрядчику стоимость проезда к строительному объекту и найма жилья, а также увеличивать расценки на выполняемые работы в связи с их выполнением в другой местности.

 


С гражданином заключен договор подряда. Его работа не устраивает заказчика.


Как правильно уволить гражданина?

 

Уволить гражданина, выполняющего работу по договору подряда, нельзя, так как термин «увольнение» применим к трудовым, а не гражданско-правовым отношениям.


Основания досрочного расторжения гражданско-правового договора являются одним из существенных условий договора подряда, заключенного между юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем) и гражданином (подп. 1.1 п. 1 Указа Президента РБ от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее – Указ № 314)).


Если в договоре подряда условие его досрочного расторжения отсутствует, то вам необходимо будет привести договор подряда в соответствие с Указом № 314 путем подписания дополнительного соглашения, в котором будут перечислены основания для расторжения договора подряда.


Одним из таких оснований может быть условие следующего содержания: «Договор подряда может быть досрочно расторгнут заказчиком и (или) подрядчиком. О расторжении договора подряда заказчик и (или) подрядчик обязан письменно уведомить другую сторону за 2 недели» (срок предупреждения может быть уменьшен или увеличен).


Помните, что при досрочном расторжении договора подряда оплата производится пропорционально выполненной работе.

 


Юридические лица и индивидуальные предприниматели, предоставляющие работу физическим лицам по гражданско-правовым договорам, согласно Указу № 314 в качестве одного из существенных условий обязаны определить порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате.


Как можно предусмотреть в договоре суммы, подлежащие выплате, если выплата вознаграждения производится в зависимости от объема выполненных работ и при заключении договора она еще не известна?

 

Если сумма вознаграждения будет зависеть от объема выполненных работ, то определить ее размер при заключении договора не представляется возможным.


Вместе с тем рекомендуем в договоре или в приложении к нему подробно расписать расценки, по которым будет производиться расчет вознаграждения за выполненную работу. Отсутствие в гражданско-правовом договоре условия порядка расчета, включая сумму, подлежащую выплате, повлечет привлечение юридического лица (индивидуального предпринимателя) к административной ответственности в виде штрафа в размере 10 % от сумы договора, а при невозможности ее установления – до 20 базовых величин (ст. 9.25 КоАП).
 

Как правильно оформлять гражданско-правовой договор

Часто предприниматели и специалисты оформляют взаимоотношения заключением гражданско-правового  договора. При этом, как показывает практика, стороны зачастую сталкиваются со сложностями. Что не стоит упускать из виду? Подробности  – в нашем обзоре.

 

Если заключается гражданско-правовой договор

 

Согласно этому договору все обязательства сторон сводятся к тому, что исполнитель оказывает заказчику определенную услугу или выполняет определенную работу. Такая форма взаимоотношений в первую очередь выгодна заказчику. Он не несет перед исполнителем никаких обязательств, предусмотренных Трудовым кодексом, в частности, не оплачивает больничные и отпуска, не решает проблему трудоустройства в случае  расторжения договора и т.д. Однако, иногда инициатором заключения договора является специалист, не желающий связывать себя обязательствами по соблюдению правил внутреннего трудового распорядка. Гражданско-правовой договор можно заключить с неограниченным количеством заказчиков.

 

При заключении гражданско-правового договора рекомендуется обратить внимание на следующие моменты.

 

Договор в обязательном порядке должен содержать следующие условия:

  • конкретные требования к исполнителю;
  • сумму, которую заказчик должен выплатить исполнителю за оказанные услуги;
  • условия приема-передачи выполненной работы;
  • сроки выполнения сторонами договорных обязательств;
  • обстоятельства и последствия досрочного прекращения договора.

 

Заключением ГПД часто занимаются не юристы, а специалист отдела кадров, и это зачастую приводит к ошибкам в употреблении терминологии. В последующем эти ошибки могут стать основанием для признания гражданско-правового договора трудовым.

 

Наиболее распространенная ошибка многих организаций, приводящая впоследствии к печальным последствиям — это использование терминов трудового права в тексте гражданско-правовых договоров. Например, часто по невнимательности или в силу других причин, в ГПД сторонами договора вместо «заказчика» указывается  «работодатель», а вместо «исполнителя» – «работник», и субъектами этих отношений являются  «работник» и «работодатель». Вместо словосочетания «вознаграждение за выполненную работу (оказанные услуги), выплачиваемое за конечный результат» или «цена договора» многие используют словосочетание «заработная плата».

 

В тексте договора и в процессе его исполнения  не должно содержаться условий, отнесенных Трудовым кодексом к числу обязательных условий трудового договора:

 

  • место работы (с указанием структурного подразделения),
  • работа по должности в соответствии со штатным расписанием, по профессии, по специальности с указанием квалификации,
  • дата начала работы,
  • условия оплаты труда (размер тарифной ставки или оклада, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты),
  • режим труда и отдыха,
  • условие об обязательном социальном страховании гражданина и иные.  

 

При заключении ГПД не требуется заявление  о  приеме на работу, оформление приказа, а также внесение записи в трудовую книжку.

 

Для оформления договора исполнитель должен представить:

  • паспорт, либо заменяющий его документ;
  • ИНН;
  • ИНПС.

 

Если у вас есть  вопросы по другим аспектам кадрового делопроизводства, то не откладывайте их решение в долгий ящик. Запишитесь на ближайший учебный курс в Центре профессионального развития «Norma», который состоится 16 апреля.

 

 

Олег Гаевой.

 

 

В этой теме действует премодерация комментариев.
Вы можете оставить свой комментарий.

Внимательно составляйте договор гражданско-правового характера

В рамках гражданско-правового договора не нужно:

– оформлять кадровые документы и вносить запись о работе в трудовую книжку;

– беспокоиться об охране труда и безопасности работника. При заключении договоров гражданско-правового характера работник должен сам о себе позаботиться и обеспечить себя всем необходимым для безопасного труда*;

__________________
* В том случае, когда работы выполняются и услуги оказываются не на территории нанимателя и не на его оборудовании.

– придерживаться социально-трудовых гарантий (при увольнении, сокращении штата).

Если гражданско-правовым договором прикрываются фактически трудовые отношения, то возникает риск переквалификации гражданско-правового договора в трудовой со всеми вытекающими последствиями.

Это возможно в случаях, когда в гражданско-правовом договоре:

– нет указания на индивидуально определенную работу, конкретный и конечный результат деятельности работника, а речь идет о неких постоянных обязанностях;

– присутствуют термины «должность», «специальность», «заработная плата» или «оклад», «увольнение», «режим работы»;

– указаны условия о соблюдении определенного режима работы, правил внутреннего трудового распорядка, о подчинении приказам (распоряжениям) работодателя, о выполнении требований охраны труда и техники безопасности;

– содержится обязанность работника соблюдать установленный нанимателем режим работы, проходить медицинские комиссии по направлению работодателя, инструктажи по технике безопасности и охране труда и т.д.

Кроме того, отношения признают трудовыми, если:

– вознаграждение по гражданско-правовому договору выплачивается в одно и то же время (одновременно с выплатой заработной платы работникам, устроенным по трудовым договорам), независимо от объема и характера работы, выдаются расчетные листки или оплата начисляется по правилам действующего у нанимателя положения об оплате труда работников;

– гражданско-правовой договор перезаключается в течение длительного времени или заключается на длительный срок и для осуществления систематической деятельности;

– наниматель в отношении работника издает приказы, распоряжения, регулирующие трудовой процесс;

– работник обеспечивается рабочим местом и необходимым инвентарем (без особого согласования таких условий в договоре).

В гражданско-правовом договоре не стоит:

– указывать выполнение работы по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием;

– устанавливать вознаграждение, соответствующее окладу по данной должности;

– указывать обязанность работника по соблюдению правил внутреннего трудового распорядка и иных локальных актов работодателя.

Гражданско-правовой договор (вместо трудового) заключается, когда деятельность привлекаемого работника будет направлена на выполнение конкретного задания или конкретных действий, на достижение определенного результата.

Например, строительная компания набирает работников для осуществления строительных и монтажных работ: каменщиков, штукатуров, разнорабочих и др. В данном случае гражданско-правовые договоры могут быть переквалифицированы в трудовые, так как, по сути, работники постоянно трудятся в этой компании и за ними закреплены определенные функции.

Если организации нужна разовая услуга по составлению рекламного буклета, то вполне допустимо и реально заключить гражданско-правовой договор с дизайнером.

Гражданско -правовые договора

Свиток: ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР: ОТЛИЧИТЕЛЬНЫЕ ОСОБЕННОСТИ

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР: ОТЛИЧИТЕЛЬНЫЕ ОСОБЕННОСТИ

Отношения, которые складываются в деятельности любой бюджетной
организации в связи с вовлечением в производственный процесс
работника (исполнителя), могут принимать характер трудовых или
гражданско-правовых в зависимости от того, какой договор с ним
заключается: трудовой, подчиняющийся нормам трудового
законодательства, или гражданско-правовой, находящийся в сфере
действия норм гражданского права.
Казалось бы, проблем быть не должно. Работник, вступивший в
договорные отношения, защищен соответствующими правовыми нормами. На
практике, однако, весьма нередки случаи, когда вид договора,
используемого сторонами, и, соответственно, права, обязанности и
ответственность сторон не отвечают фактическому содержанию
выполняемых работником функций, работ или оказываемых услуг. Чаще
всего это проявляется в случаях, когда работодатель вместо
заключения с работником трудового договора оформляет отношения
гражданско-правовым договором.
До последнего времени труд граждан, работающих по договорам
подряда, возмездного оказания услуг и создания объектов
интеллектуальной собственности (далее - гражданско-правовые
договоры), регулировался исключительно нормами гражданского
законодательства. Эти договоры часто заключаются вместо трудовых в
связи с наличием определенных обстоятельств, не позволяющих
заключать последние. И несмотря на то что по своей сути отношения по
таким гражданским договорам являются трудовыми, работники не имеют
тех гарантий, как если бы они работали по трудовому договору.
Следует отметить, что для работника далеко не безразлично, каким
образом, в какую правовую форму облечены его правоотношения
с работодателем.
Как известно, Трудовой кодекс РБ (далее - ТК) предоставляет
работникам обширные права и гарантии и требует, чтобы с сотрудником,
принятым на работу, обязательно заключался письменный трудовой
договор. По такому договору работодатель обязуется предоставить
работнику определенную работу, обеспечить надлежащие условия труда,
своевременно и полностью выплачивать зарплату. Работник в свою
очередь обещает лично выполнять порученную работу, а также соблюдать
действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.
Гражданско-правовой договор часто рассматривается как «выгодная
альтернатива» трудовому, потому что он не обременяет работодателя
целым рядом обязанностей. А обязанностей этих много, как-то:
обеспечить работой или оплатить время простоя;
предоставить через шесть месяцев оплачиваемый отпуск или
выплатить компенсацию при увольнении;
оплачивать больничные;
своевременно выплачивать заработную плату, командировочные,
отпускные, доплачивать за работу в неурочные часы и выходные и т.д.;
расторгать договор только по основаниям, предусмотренным ТК. То
есть работающих по трудовому договору нельзя уволить в любой момент
без соблюдения определенных условий.
К тому же нужно оформлять множество документов: приказы,
трудовые книжки, личные карточки работников и многие другие. Словом,
с точки зрения некоторых работодателей, хлопот от трудовых договоров
столько, что лучше их избегать, например, заключая с сотрудником
вместо трудового договора соглашение гражданско-правового характера.
В связи с этим в определенных случаях может возникнуть
ситуация, когда работник требует «переквалификации»
гражданско-правового договора, по которому он выполнял работу
(оказывал услугу), на обычный трудовой договор.
Для ликвидации определенных пробелов в этой сфере и был принят
Указ Президента РБ от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите
прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым
договорам» (далее - Указ № 314).
С появлением Указа № 314 попытка работодателя скрыть трудовые
отношения, заключив гражданско-правовой договор вместо трудового,
может породить серьезные проблемы для нанимателя в случае ущемления
прав работника.
Далее рассмотрим основные особенности гражданско-правового и
трудового договора, обратив при этом особое внимание на положения
Указа № 314.
Гражданско-правовые и трудовые отношения различаются, прежде
всего, по принципам, определяющим и регламентирующим указанные
отношения.
Субъекты гражданского права согласно положениям ст.2
Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) участвуют в гражданских
отношениях на равных, равны перед законом, не могут пользоваться
преимуществами и привилегиями, противоречащими закону, и имеют право
без всякой дискриминации на равную защиту прав и интересов.
Приведенный принцип получил легальное определение как принцип
равенства участников гражданских отношений.
Участники гражданских правоотношений приобретают и осуществляют
свои гражданские права своей волей и в своих интересах.
Трудовые отношения, основанные на трудовом договоре и
подпадающие тем самым под действие ТК и иных актов трудового
законодательства, обладают рядом характерных особенностей.
В отличие от гражданско-правовых к трудовым отношениям,
несмотря на то что их основу составляет трудовой договор как
соглашение между двумя сторонами - работником и нанимателем, принцип
равенства участников этих отношений не применим. В этих отношениях
присутствует принцип подчиненности работника нанимателю.
Согласно ст.1 ТК трудовой договор - это соглашение между
работником и нанимателем (нанимателями), в соответствии с которым
работник обязуется выполнять работу по определенной одной или
нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей
квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний
трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику
обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда,
предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными
актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику
заработную плату.
Сторонами трудового договора выступают наниматель (юридическое
или физическое лицо) и работник (физическое лицо, состоящее
с нанимателем в трудовых отношениях).
В соответствии со ст.18 ТК трудовой договор заключается в
письменной форме, составляется в двух экземплярах и подписывается
сторонами. Один экземпляр передается работнику, другой хранится у
нанимателя. Примерная форма трудового договора утверждена
постановлением Минтруда РБ от 27.12.1999 № 155. Согласно
ст.18, 25, 54 ТК надлежащим оформлением трудового договора является
не только заключение трудового договора в письменной форме, но и
издание приказа о приеме на работу, заведение (заполнение) трудовой
книжки, карточки формы Т2.
Содержание и условия трудового договора характеризуются рядом
специфических признаков, позволяющих отличить его от схожего
гражданско-правового договора.
Во-первых, предметом трудового договора является личное
выполнение работником трудовой функции (работы определенного рода).
Исходя из предписаний п.3 ст.19 ТК, трудовой функцией является
работа по одной или нескольким профессиям, специальностям,
должностям с указанием квалификации в соответствии со штатным
расписанием нанимателя, функциональными обязанностями, должностной
инструкцией. Наименование профессий, должностей, специальностей
должно соответствовать квалификационным справочникам, утверждаемым
в порядке, определяемом Правительством РБ.
Из приведенной нормы следует, что предметом трудового договора
может быть работа не только по одной, но и по нескольким
профессиям, специальностям, должностям определенной квалификации, с
установлением оклада по трудовой функции в целом. Например, работник
согласно условиям трудового договора может выполнять функции
бухгалтера-экономиста, юрисконсульта - инспектора по кадрам,
шофера-экспедитора и т.п. Выплат и доплат за совмещение и
совместительство в данном случае не будет.
Таким образом, предметом труда по трудовому договору является
повседневная трудовая деятельность работника по обусловленной
специальности, квалификации, должности в общем процессе производства
у конкретного нанимателя. Предметом же смежных гражданско-правовых
договоров, как уже отмечалось, является, как правило, овеществленный
конечный результат труда. Труд в этих случаях выступает фактически
как способ выполнения обязательств.
Существенной отличительной особенностью трудовых отношений
является подчинение работника в процессе осуществления трудовой
функции правилам внутреннего распорядка с выполнением установленной
меры труда (должностных, функциональных обязанностей). За нарушение
этих обязанностей работник может быть привлечен к дисциплинарной
ответственности. Подобные отношения и обязанности в
гражданско-правовых договорах отсутствуют.
В качестве обязательного условия трудового договора закон
называет место работы (с указанием в договоре структурного
подразделения, в которое работник принимается на работу). В отличие
от места исполнения гражданско-правового договора место работы
является базовым (определяющим) моментом возникновения трудового
правоотношения. При этом если под местом работы понимается
конкретная организация, с которой заключен договор, расположенная по
конкретному юридическому адресу на момент заключения договора, то
рабочим местом конкретного работника признается цех, отдел, участок,
определяемый нанимателем, где работник непосредственно трудится.
Согласно части второй ст.31 ТК рабочим местом является место
постоянного или временного пребывания работника в процессе трудовой
деятельности, на котором работник непосредственно выполняет свои
трудовые обязанности. Из указанного общего правила могут быть
исключения, когда при приеме на работу сторонами оговаривается
разъездной или подвижной характер работы, т.е. когда рабочее место
объективно определить невозможно.
Трудовые отношения строятся на возмездных началах. Это прямо
закреплено в ст.42 Конституции РБ, согласно которой лицам,
работающим по найму, гарантируется справедливая доля вознаграждения
в экономических результатах труда в соответствии с его количеством,
качеством и общественным значением, но не ниже уровня,
обеспечивающего им и их семьям свободное и достойное существование.
Женщины и мужчины, взрослые и несовершеннолетние в силу
конституционных предписаний имеют право на равное вознаграждение за
труд равной ценности.
Трудовые правоотношения имеют, как правило, длящийся характер.
Они не прекращаются после выполнения определенного задания или
определенной работы. Исключение могут составлять так называемые
временные или сезонные работы, когда работник принимается на работу
на определенное время.
Для гражданско-правовых отношений по выполнению работ (оказанию
услуг) присущ срочный характер. Условия о сроке действия договора
определяются соглашением сторон, как правило, в качестве
существенного условия договора.
Помимо вышеуказанных условий в трудовом договоре в качестве
обязательных должны быть оговорены права и обязанности нанимателя и
работника, режим труда и отдыха (если он в отношении данного
работника отличается от общих правил, установленных у нанимателя).
В трудовом договоре согласно части третьей ст.19 ТК могут быть
предусмотрены также дополнительные (по сравнению с приведенными
выше) условия, в частности об установлении испытательного срока,
обязанности отработки после обучения не менее установленного
договором срока (если обучение производилось за счет средств
нанимателя) и др. Причем дополнительные условия не должны ухудшать
положение работника по сравнению с условиями, предусмотренными
законодательством и коллективным договором (соглашением), иными
локальными актами, принятыми у данного нанимателя.
До появления Указа № 314 гражданско-правовой договор, как
подчиняющийся правилам ГК о двух- и многосторонних сделках, мог быть
заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок
(устной, простой письменной, нотариальной).
Со вступлением Указа в силу главным требованием, предъявляемым
к гражданско-правовому договору, является заключение его в
письменной форме. При этом установлен ряд условий, которые наряду с
предусмотренными законодательством должны быть закреплены в
договоре. Эти условия можно разделить на три группы: оплата труда,
социальная защищенность, безопасность труда.
Так, непременно должны быть оговорены порядок расчета сторон и
суммы, подлежащие выплате. За неисполнение заказчиком обязательств
по оплате выполненной работы, оказанной услуги либо созданного
объекта интеллектуальной собственности предусмотрена ответственность
в виде неустойки в размере не менее 0,15% невыплаченной суммы
за каждый день просрочки.
Одним из важнейших условий договора является обязательство
заказчика - юридического лица или индивидуального предпринимателя,
предоставляющего работу гражданам по гражданско-правовым договорам,
по уплате за них в установленном порядке обязательных страховых
взносов на государственное социальное страхование в Фонд социальной
защиты населения Минтруда и соцзащиты. Помимо этого к условиям
социальной защищенности работников, которые закрепляются в
гражданско-правовом договоре, можно отнести определение оснований
его досрочного расторжения.
В силу предписаний ст.11 ТК работник имеет право на здоровые и
безопасные условия труда. В т.ч. согласно ст.222 ТК каждый работник
имеет право на: 1) рабочее место, соответствующее правилам по охране
труда, защищенное от воздействия опасных и (или) вредных
производственных факторов; 2) обучение (инструктирование) безопасным
методам и приемам труда; 3) обеспечение необходимыми средствами
коллективной и индивидуальной защиты; 4) получение от нанимателя или
государственных и общественных органов достоверной информации о
состоянии техники безопасности и условий труда на рабочем месте, а
также о принимаемых мерах по их улучшению; 5) проведение проверок по
охране труда на его рабочем месте соответствующими органами,
имеющими на то право, в т.ч. по запросу работника с его участием;
6) отказ от выполнения порученной работы в случае возникновения
непосредственной опасности для жизни и здоровья его и окружающих до
устранения этой опасности, а также при непредоставлении ему средств
индивидуальной защиты, непосредственно обеспечивающих безопасность
труда.
Правила обеспечения работников средствами индивидуальной защиты
утверждены постановлением Минтруда РБ от 28.05.1999 № 67.
Обязанности по обеспечению здоровых и безопасных условий труда
возложены в соответствии со ст.226 ТК на нанимателя, а реализация
права работника на охрану труда обеспечивается государством
посредством организации охраны труда, осуществления государственного
надзора и контроля за соблюдением законодательства по охране труда и
установления ответственности за нарушение требований
законодательства (часть первая ст.223 ТК).
Статьей 224 ТК предусмотрено обязательное социальное
страхование работника нанимателем от несчастных случаев на
производстве и профессиональных заболеваний. Наниматель обязан также
для обеспечения безопасности труда и предупреждения профессиональных
заболеваний организовать проведение предварительных (при поступлении
на работу) и периодических (в течение трудовой деятельности)
медицинских осмотров работников, занятых на работах с вредными и
(или) опасными условиями труда или на работах, где есть
необходимость в профессиональном отборе.
Соответствующие обязанности заказчиков и работников,
выполняющих работу по гражданско-правовым договорам, установлены
Указом № 314. Среди них обязанность заказчика предоставлять при
необходимости места, соответствующие правилам охраны труда и
требованиям техники безопасности; не допускать (отстранять) к
выполнению работ граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым
договорам в местах, предоставленных заказчиком, появившихся на
работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического
опьянения, а также в состоянии, связанном с болезнью, препятствующем
выполнению работы, и др. В свою очередь работник обязан соблюдать
требования к безопасным условиям выполнения работ, установленные
нормативными правовыми актами; использовать средства индивидуальной
защиты и пр.
Если заказчиком не созданы или ненадлежащим образом созданы
условия, предусмотренные договором для безопасного выполнения работ,
граждане, выполняющие работу по гражданско-правовым договорам,
вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично.
Имеется также целый ряд других отличительных особенностей
статуса лица как стороны гражданско-правового договора и работника
по трудовому договору.
Прежде всего обращает на себя внимание то обстоятельство, что
при выполнении работ (оказании услуг) по гражданско-правовым
обязательствам гражданин не включается в штат, не подчиняется
правилам внутреннего трудового распорядка. Он сам самостоятельно
организует свой труд и несет последствия случайной гибели или
случайной порчи результата работ, если иное не оговорено
законодательством или договором; на нем лежит ответственность за
ненадлежащее качество работ и др.
Отличаются гражданско-правовые договоры от трудовых по
основаниям их изменения и расторжения.
Достаточно сказать, что по общему правилу изменение и
расторжение гражданско-правового договора возможны только по
соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или
договором.
В силу предписаний п.2 ст.420 ГК по требованию одной из сторон
договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных
случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или
договором. При этом существенным признается нарушение договора одной
из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате
которого она в значительной степени лишается того, на что была
вправе рассчитывать при заключении договора.
Основанием для изменения или расторжения гражданско-правового
договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон или не
вытекает из существа договора, может выступать также существенное
изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении
договора. При этом изменение обстоятельств признается существенным,
если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это
разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы
заключен на значительно отличающихся условиях (п.1 ст.421 ГК).
Следует отметить, что Указ № 314 ужесточает меры
ответственности, применяемые к нанимателям, в т.ч. не только к
заключающим с работниками гражданско-правовые договоры. Это и пеня
за несвоевременную оплату труда, и штраф 10% от суммы договора за
несоблюдение требований заключения гражданско-правовых договоров, и
право департамента государственной инспекции труда Минтруда и
соцзащиты при выявлении в организации систематического грубого
нарушения законодательства о труде вносить предложения в
регистрирующий орган о ликвидации этой организации. Систематическим
грубым нарушением законодательства о труде в данном случае
признается однотипное нарушение норм Конституции РБ, решений
Президента РБ, законов Республики Беларусь и постановлений Совета
Министров РБ, регулирующих отношения в сфере труда, совершенное два
раза и более в течение года.
При заключении гражданско-правовых договоров следует также
иметь в виду, что отдельные виды работ (услуг) могут выполняться
(оказываться) только при наличии специального разрешения (лицензии).
Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется
специальное разрешение (лицензия), и органов, выдающих эти
разрешения (лицензии), определен в настоящее время постановлением
Кабинета Министров РБ от 21.08.1995 № 456 (с изменениями и
дополнениями).

25.10.2005 г.

Эдуард Самойлов, юрист

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *