Гражданско трудовой правовой договор: плюсы и минусы для работника — Контур.Бухгалтерия — СКБ Контур

разница, можно ли переквалифицировать и заключить одновременно

Содержание:

• Разница между договорами ГПХ и трудовым
• Договор ГПХ и трудовая книжка
• Можно ли переквалифицировать договор ГПХ в трудовой?
• Можно ли заключить ГПХ и трудовой договор одновременно?

Перед тем, как провести сравнительный анализ трудового и гражданско-правового договора, необходимо понять, что каждый из них собой представляет. Понятие и основные их особенности приведены в законодательстве РФ.

Разница между договорами ГПХ и трудовым

Трудовой договор – это заключенное между наемным работником и работодателем соглашение, которое регулирует отношения между сторонами, их права и обязанности. В соответствии с ним, работник берет на себя обязательство выполнять возложенные на него рабочие обязанности под контролем работодателя и в его интересах, последний же обязуется предоставлять работу работнику в рамках его функций и оплачивать его труд.  

Можно сделать вывод, что это соглашение, которое заключается между субъектами и регулируется нормами ТК РФ. Основным нормативным актом, который их регулирует, является ТК РФ. Определенные аспекты этих правоотношений регулируются законодательными, нормативно-правовыми актами, а также внутренней нормативной документацией работодателя.  

Гражданско-правовой договор – это соглашение двух лиц и более, которое формирует, меняет или прекращает обязанности этих сторон. Эта трактовка закреплена в Гражданском законодательстве РФ. Подписанием такого соглашения одна сторона берет на себя определенные обязательства, а у другой возникают требования.  

Если провести сравнительный анализ трудового и гражданско-правового договора, становится видно, что первый регулирует правоотношения, связанные с трудовой деятельностью, которые регламентируются трудовым законодательством. Второй – регулирует правоотношения к гражданско-правовой сфере, которые могут возникать в любой сфере, если это не противоречит российскому законодательству.  

Если говорить о том, какой документ необходимо заключать при осуществлении той или иной деятельности, то трудовой договор заключается для регулирования трудовых отношений. То есть в случае, если подразумевается принятие сотрудника в штат, оформление его в соответствии с ТК РФ и выполнение ним на постоянной основе определенной функции в интересах работодателя. 

ГПХ, как правило, заключается, если нужно выполнить определенную задачу разово без принятия человека в штат компании. Другими словами, если лицо привлекается для выполнения определенной задачи. Одними из наиболее распространенных видов является договор подряда и безвозмездного оказания услуг. Первый представляет собой соглашение между исполнителем и заказчиком, в соответствии с которым первый обязуется выполнить задачу, и обеспечить необходимый результат, второй обязуется четко поставить задачу, принять ее и выплатить вознаграждение за ее выполнение. Второй подразумевает также выполнение исполнителем определенной задачи для получения ожидаемого результата. Отличие его в том, что плата за предоставленные услуги не взимается.  

На основании сказанного выше, можно сделать вывод, что оба эти вида договора ГПХ по своей сути схожи, разница состоит лишь в том, выполняются действия исполнителем на платной основе или безвозмездно. Договор подряда заключается в том случае, если значение имеет результат. А договор безвозмездного оказания услуг акцентирует внимание на самом процессе, а не результате.

Главной особенностью трудового соглашения является то, что в нем четко закреплены права и обязанности работника, а также прописаны его функции. Главная функция работника заключается в том, что он должен проводить трудовую деятельность под контролем и за счет работодателя, предоставленными ним средствами труда на предоставленной территории. В этом основное отличие трудовых отношений от гражданско-правовых. 

Также к отличительным особенностям трудового соглашения можно отнести определенные условия сотрудничества сторон, которые в этом договоре обязательно должны быть прописаны.  

ТК РФ обязывает прописывать следующие пункты:

• режим рабочего времени;
• условия труда;
• время отдыха;
• условия обязательного социального страхования;
• характер работы;
• гарантии работнику за работу в опасных и вредных условиях. 

В соответствии с законодательством РФ, в договоре ГПК также должны содержаться определенные условия, которые необходимы для того, чтобы он считался заключенным. Это так называемые существенные условия, которые приведены в ГК РФ и других нормативно-правовых и законодательных актах. К существенным условиям также относят те, которые являются объектом соглашения сторон. Все они должны в обязательном порядке быть прописаны в предмете договора.  

Еще одной важной особенностью является то, что при трудовых отношениях работник берет на себя обязанность лично выполнять работу. Что касается гражданско-правовых отношений, то здесь нет таких ограничений. Исполнитель может выполнять работу лично или привлекать для этих целей третьих лиц, если другое не было прописано в самом соглашении. Здесь основным приоритетом является результат и точное выполнение поставленной задачи. Отличия документов представлены в таблице ниже.

Трудовой договор	ГПХ
Нужно заполнять все кадровые документы	Сотрудник не принимается в штат, не оформляются кадровые документы
Работы выполняются персонально	Можно привлекать для выполнения работ третьих лиц
Работодатель обеспечивает рабочим местом и средствами труда	Заказчик не обязан обеспечивать исполнителя всем необходимым
Сотрудник имеет право на социальные гарантии, предусмотренные ТК РФ	Исполнитель не имеет права на трудовые гарантии
Работа регулируется внутренними нормативными документами	Как и когда выполнять работы исполнитель решает самостоятельно
На работника могут налагаться дисциплинарные взыскания	Дисциплинарные взыскания не налагаются

Договор ГПХ и трудовая книжка

Работник, принятый в штат получает вознаграждение за свой труд в виде заработной платы. Процедура и принципы оплаты труда четко регламентированы действующим законодательством, нормами которого компания обязана руководствоваться. Например, существует минимальный размер оплаты труда, установлена минимальная периодичность выплаты, ответственность за несвоевременную выплату и т.д. Гражданско-правовые отношения подразумевают вознаграждение за выполнение определенных действий или достижения определенного результата, которое оговаривается между сторонами заранее и указывается в самом соглашении. Также стороны сами определяют периодичность выплаты и сроки.  

Если работодатель заключил с сотрудником ГПХ, он не делает в трудовой книжке никаких записей. Но период времени, в течение которого выполнялись работы или предоставлялись услуги по нему, включается в страховой стаж и определяется по периоду действия соглашения. 

Можно ли переквалифицировать договор ГПХ в трудовой?

Анализ судебной практики показывает, что существуют определенные признаки, дающие возможность четко разделять эти два вида соглашений:

• работник принимается в штат, вовлекается в хозяйственную деятельность предприятия и выполняет свои возложенные на него функции лично;
• сотрудник обязан подчиняться нормам ТК РФ и распорядку, регламентированному приказами, распоряжениями и другими внутренними нормативными документами организации;
• работы не носят разовый характер, а выполняются на постоянной основе;
• в соглашении, заключенном между работодателем и сотрудником, прописаны социальные гарантии.   

Переквалифицировать имеет право только суд. Если такая переквалификация будет иметь место, это может привести к негативным последствиям. За нарушение действующего законодательства к нарушителю могут быть применены санкции со стороны налоговой службы или других надзорных органов.  

Можно ли заключить ГПХ и трудовой договор одновременно?

Действующее законодательство РФ не содержит норм, которые бы запрещали одновременно заключать трудовой договор и ГПХ организации с конкретным физическим лицом. Это значит, что заключать их одновременно можно, но при условии, если подразумевается выполнение разных видов работ по ним, они не подменяют друг друга для того, чтобы избежать предоставления социальных гарантий сотруднику.

Несмотря на то, что объектом ГПХ и трудового соглашения является труд – выполнение определенных операций для получения результата, они имеют ряд важных отличий, что нужно учитывать. Если первый будет использоваться для регулирования фактически трудовых правоотношений, соглашение может быть переквалифицировано в судебном порядке, а к нарушителю будут применены санкции.

как лучше оформить приглашенного врача-специалиста для разовой консультации

На днях появилась информация о расследовании дела по «финансированию» иностранными фармкомпаниями ряда руководителей российских медучреждений и медработников. Точнее, речь о «проталкивании» лекарственных средств «за большие деньги». Об этом доложил президенту директор Росфинмониторинга, упомянув о выявлении таких случаев в 30 субъектах и передаче только по одной схеме 500 миллионов. Дело ведут ФСБ и Росфинмониторинг. Правда, конкретные регионы и компании не обозначены.

В конце директор ведомства дословно изрек следующее: «Надо сейчас, особенно в этих условиях, когда санкционное [давление], появление лекарств, и когда нас вынуждают жить по этим правилам, надо пресекать. Мы сейчас с ФСБ разбираемся, постараемся». Сократив все лишнее в путанной речи докладчика, получим: «в условиях санкционного давления надо пресекать появление лекарств, и мы с ФСБ постараемся».

Вероятно, идет процесс не столько «проталкивания» препаратов иностранной фармой, сколько ее выталкивание с российского рынка. Очевидно, в наше смутное время все структуры стараются внести лепту в развитие отечественной промышленности и импортозамещение буквально любой ценой. Однако цена здоровья людей высоковата для подобного пути. Возможно, вскружил голову опыт производства российских бигмаков.

Неужели в самом деле?

Для начала сложно представить описанное в реальном воплощении. Требования современного комплаенса (внутреннего контроля) в фармотрасли куда строже российских законов, в том числе о конфликте интересов. Это сужает деятельность фармы до коридора образовательных мероприятий, аналитики, исследований, благотворительной помощи и подобных активностей.

В 2016 году до России добрались так называемые «солнечные» нормы, согласно которым компании – члены Ассоциации международных фармацевтических производителей (AIPM) обязаны ежегодно раскрывать информацию о платежах в пользу специалистов и организаций здравоохранения. Из года в год фарма исправно публикует отчеты, обозначая по пунктам кому, что, за что и когда. Кроме того, информация о поддержке мероприятий подается в Росздравнадзор, что дает возможность мониторить и контент.

Возможно, именно эти суммы возбудили интерес Росфинмониторинга и ФСБ. А может, пожертвования в виде лекарственных средств лечебным учреждениям. Чем, собственно, не «проталкивавание»? А может, и вовсе простое назначение препаратов пациентам. Остается только гадать, так как фактология в докладе отсутствует; даже неясно, что передано на 500 миллионов – лекарств или денег. А посыл «надо пресекать появление лекарств» свидетельствует о большей близости к Кремлю, чем к здравоохранению и здравомыслию.

За что аборигены съели Кука?

На данном этапе российская медицина едва ли состоятельна без иностранных лекарств. Конечно, российские компании развились за последние годы и сумели, кроме дистрибуции и производства дженериков, наладить выпуск и некоторых оригиналов, однако плевать в иностранный колодец определенно рановато. В онкологии на долю иностранных лекарств уже в 2019 году приходилось порядка 72% от всего объема затрат на закупку, а в 2021 году и по итогам 4 месяцев 2022 года показатель достиг рекордных 83%. Конечно, если считать в упаковках, заметен обратный тренд, однако до полноценного импортозамещения нам еще далеко, особенно учитывая тот факт, что большинство отечественных препаратов зависимо от импортных фармсубстанций. Вливание миллиардов в «Газпром нефть» порождает только фантазии о способности нефтянки производить сырье для фармсубстанций.

Помимо этого, образование врачей все годы стоит на плечах фармкомпаний. Профессиональные конференции, мероприятия и конгрессы проходят при их поддержке, что является мировой нормой и не нарушает требований антикоррупционного законодательства. Последние 20–25 лет российские ученые благодаря фарме получили выход на международные профессиональные площадки: участие в мировых конгрессах и клинических исследованиях, доступ к подпискам на научные журналы, порталы и многое другое, что дало мощнейший толчок к развитию не только отечественной медицины, но и отечественной фармпромышленности. Образовательные программы и издательская деятельность внутри России также все годы щедро спонсируются иностранной фармой, притом в основном производителями оригинальных препаратов. Большинство дженериковых компаний ориентированы больше на бизнес, нежели на развитие профсообщества.

Фарма выполняет огромную работу по аналитике и совершенствованию отрасли, вкладывает колоссальные средства в клинические, молекулярно-генетические исследования и др. Все это позволяет нашим пациентам получить ранний доступ к современной терапии и, соответственно, повышает качество медицинской помощи.

Уход западной фармы приведет к деградации медицинского образования и сузит возможности пациентов. Поэтому информация о расследовании ФСБ, конечно, вызывает интерес – но больше тревогу, как любая первая серия плохого детектива.

Все не так, ребята

Ну и наконец, механизмы работы и продвижения препаратов иностранными и отечественными фармкомпаниями в целом идентичны, поэтому не совсем ясно, чем «проталкивание» одних отличается от «проталкивания» других. Разве что отечественному производителю дано в этом больше преимуществ и возможностей.

К примеру, введено правило «второй лишний» (победа в тендерах достается поставщику препарата, производство которого организовано в одной из стран ЕАЭС), которое с 2024 года планируется распространить на все стратегически значимые препараты. В пилот уже попали 4 онкопрепарата: бевацизумаб, иматиниб, ритуксимаб и трастузумаб.

Кроме того, в марте принят закон о расширении границ допустимого снятия патентной защиты, отменена выплата компенсаций правообладателям из «недружественных» стран, т. е. всем, а в мае Правительство РФ даже допустило экспорт лекарств, произведенных без согласия патентообладателя.

Глава Минпромторга Денис Мантуров на удивление доступно прокомментировал новые нормы: «В случае отказа поставлять в РФ иностранные лекарства может быть применена процедура принудительного лицензирования, и Россия будет производить их собственными силами».

Иначе говоря, теперь уход с рынка грозит потерей патента, притом даже без права получения роялти. Все это принято рассматривать как механизм импортозамещения. Но ряд мер выходит за рамки международного соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС), носит избыточный характер и может привести к увеличению доли контрафактных и некачественных товаров.

Будет ли когда-нибудь у мартышки дом?

Бесспорно, отечественному производителю нужно дать зеленый свет, однако для этого совершенно не обязательно ломать чужой светофор. В наше время это может на раз перекрыть все дорожное движение, что лишит пациентов достойного лекобеспечения, а врачей – возможности учиться и развиваться.

И без того иностранные фармкомпании еще весной прекратили клинические исследования препаратов и заморозили большую часть активностей. Однако жесткие санкции не коснулись медицины, и поставки большинства оригинальных препаратов сохранены, несмотря на сложности логистики и фиксацию старых цен на ЖНВЛП. Поэтому неясно, о каких условиях санкционного давления доложено президенту, и уж тем более неясно – кто кого вынуждает «жить по этим правилам».

Хочется верить, что уважаемые знатоки отличат market access (доступ на рынок) от «проталкивания», а импортозамещение от зачищения, ведь дезинформация первого лица, как известно, может привести к плачевным последствиям.

Никто не мешает нашей фарме органично, спокойно и без «хакерских атак» встраиваться в современную фарминдустрию, хотя, как ни крути, это займет годы, несмотря на придворные клятвы о «достигнуть, перестигнуть, первыми в мире и без раскачки».

5/07/2022, 16:21

Комментарий к публикации:

Медвестник

Документы — Правительство России

Варианты поиска по сайту

Закрыть

Следующая новость

Предыдущая новость

•  Маленький размер шрифта
•  Нормальный размер шрифта
•  Большой размер шрифта

• Включить/выключить отображение изображений Вкл Выкл

Правительство России

• • Демография
  • Здоровье
  • Образование
  • Культура
  • Общество
  • Государство
• • Занятость и труд
  • Технологическое развитие
  • Экономика. Регулирование
  • Финансы
  • Социальные услуги
• • Экология
  • Жильё и города
  • Транспорт и связь
  • Энергетика
  • Промышленность
  • Сельское хозяйство
• • Региональное развитие
  • Дальний Восток
  • Россия и мир
  • Безопасность
  • Право и юстиция

• Избранные документы со справками к ним
• Поиск по всем документам

Вид документа

Постановление Правительства Российской ФедерацииРаспоряжение Правительства Российской ФедерацииРаспоряжение Президента Российской ФедерацииУказ Президента Российской ФедерацииФедеральный законФедеральный конституционный законКодекс

Номер

Заголовок или текст документа

Дата подписания

10 октября, понедельник

10 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 10.

10.2022 г. № 1796

О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 2 сентября 2021 г. № 1471

8 октября, суббота

8 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 08.10.2022 г. № 1794

О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации

8 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 08.10.2022 г. № 1792

О внесении изменений в условия программы «Дальневосточная ипотека»

8 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 08.

10.2022 г. № 1795

О внесении изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 30 ноября 2017 г. № 1454

8 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 08.10.2022 г. № 1793

О представлении Президенту Российской Федерации предложения о подписании Протокола о внесении изменений в Конвенцию Содружества Независимых Государств о правах и основных свободах человека от 26 мая 1995 г.

7 октября, пятница

7 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 07.

10.2022 г. № 1784

О внесении изменения в Положение о Высшей аттестационной комиссии при Министерстве науки и высшего образования Российской Федерации

7 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 07.10.2022 г. № 1781

О внесении изменений в Правила предоставления субсидий из федерального бюджета кредитным организациям на возмещение недополученных доходов по кредитам, выданным на приобретение приоритетной для импорта продукции

7 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 07.

10.2022 г. № 1785

О внесении изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2021 г. № 2439

7 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 07.10.2022 г. № 1782

О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. № 763

7 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 07.10.2022 г. № 1783

О внесении изменения в приложение № 1 к постановлению Правительства Российской Федерации от 9 декабря 2003 г. № 743

6 октября, четверг

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.10.2022 г. № 1767

Об изменении Государственной программы развития сельского хозяйства и регулирования рынков сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.10.2022 г. № 1775

О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.

10.2022 г. № 1777

О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 6 февраля 2016 г. № 81

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.10.2022 г. № 1769

О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.

10.2022 г. № 1773

О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.10.2022 г. № 1776

О внесении изменений в государственную программу Российской Федерации «Развитие промышленности и повышение ее конкурентоспособности»

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.10.2022 г. № 1766

О внесении изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 18 ноября 2019 г. № 1465

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.10.2022 г. № 1774

Об установлении оснований освобождения лица, освоившего дополнительную образовательную программу спортивной подготовки на основании договора об оказании платных образовательных услуг, в том числе с учетом наличия медицинских противопоказаний к участию в спортивных соревнованиях по соответствующему виду или видам спорта, от возмещения расходов, понесенных физкультурно-спортивной организацией

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.

10.2022 г. № 1768

О внесении изменений в Правила предоставления субсидий из федерального бюджета российским кредитным организациям на возмещение недополученных доходов по кредитам, выданным участникам свободной экономической зоны на территориях Республики Крым и г. Севастополя на реализацию инвестиционных проектов

6 октября 2022

Постановление Правительства Российской Федерации от 06.10.2022 г. № 1770

О внесении изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 25 марта 2022 г. № 467

1

Показать еще

Все, что вам нужно знать

Договор строительного подряда (может быть устным или письменным) является юридически обязывающим документом между застройщиком и владельцем. 3 мин. чтения

1. Виды договоров строительного подряда
2. Подробнее о договорах с единовременной оплатой

Договор на строительство является юридически обязывающим документом, который служит соглашением между застройщиком и владельцем. По сути, контракт служит либо устным, либо письменным соглашением о сроках строительства, оплате и других условиях, согласованных всеми вовлеченными сторонами. Наличие контракта гарантирует всем сторонам, что все находятся на одной странице в отношении ожиданий, а также дает ясность в отношении того, как наилучшим образом решать проблемы, которые могут возникнуть, влияя на условия контракта. Например, ненастная погода может повлиять на крайний срок, когда строитель сможет выполнить определенные этапы.

Типы строительных контрактов

Как и в большинстве видов бизнеса, в мире строительства можно использовать различные контракты. Как правило, то, как производятся выплаты, в конечном итоге определяет тип контракта, который будет использоваться. Различные типы строительных контрактов включают:

• Контракты с единовременной или фиксированной ценой. Как следует из названия, этот тип строительного контракта предусматривает фиксированную цену за все действия, связанные со строительством.
• Контракты «затраты плюс». При таком типе строительного контракта ожидается, что застройщику будут оплачены любые материалы или оборудование, приобретенные, арендованные, сданные в аренду, или любые другие расходы, связанные с выполнением им своей части контракта.
• Временные и материальные контракты. Если общий объем строительного проекта четко не определен или неясен по иным причинам, часто используется контракт на время и материалы.
• Контракты с удельной ценой. Этот тип контракта часто используется государственными структурами, помимо строителей.
• Контракты на измерения. Эти типы контрактов также называются «контрактами на переоценку» или «контрактами на измерение и оценку» и обычно используются в обстоятельствах, когда окончательная или общая стоимость проекта не может быть определена заранее, но объем проекта (например, размер, дизайн и т. д.) может быть.
• Договор под ключ. Этот тип контракта гласит, что проект будет реализован в его окончательном, завершенном состоянии, а не по частям или с достижением определенных этапов.
• Проектирование и закупка сборки. Работая по согласованной единовременной цене, этот тип контракта предполагает, что строитель несет ответственность как за проектирование, так и за строительство проекта.
• Контракт на ставку предмета. Этот тип проекта по существу разбивает ценообразование на различные части или этапы.
• Контракт процентной ставки. В этом типе контракта клиент (или владелец) несет ответственность за предоставление цен, разбивку количества и т. д., а также график различных этапов.
• Трудовой договор. Как следует из названия, этот тип контракта требует, чтобы строитель предоставил клиенту предложение или смету расходов, которые относятся к труду или «рабочей силе», и не включают стоимость материалов или оборудования.
• Договор сдельной работы. Этот тип строительного контракта применяется к обстоятельствам, при которых не оговариваются конкретные сроки или размер, а просто цена, которую необходимо заплатить.
• Целевой контракт. Целевой контракт используется, когда застройщику платят за стоимость проекта вместе с процентом от этих затрат.

Дополнительная информация о договорах с единовременной оплатой

Поскольку договоры с единовременной оплатой или договоры с фиксированной ценой довольно распространены, при заключении такого типа строительного договора нужно знать и учитывать еще больше. Как правило, это предпочтительный тип контракта, когда объем проекта и различные сроки четко определены и согласованы всеми вовлеченными сторонами. Например, контракт может предусматривать поощрения за определенные детали, такие как досрочное завершение проекта или выполнение определенных этапов.

Так же, как контракт с единовременной оплатой может предусматривать определенные стимулы, он также может включать штрафы за время, в течение которого определенные задачи не будут выполнены к согласованной контрольной дате. Эти штрафы могут включать в себя задержку платежа до тех пор, пока задача не будет завершена, или определенную сумму или процент, вычитаемый из общей суммы платежа.

Стоит отметить, что при заключении контракта с единовременной оплатой строитель должен будет знать при определении своей структуры ценообразования любые дополнительные расходы, которые могут быть связаны с его способностью завершить проект, такие как аренда, закупка материалов и т. д., поскольку эти расходы должны быть включены в общую ставку, сделанную клиенту в условиях.

Если вам нужна помощь с контрактами на гражданское строительство, вы можете опубликовать свою юридическую потребность на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы на UpCounsel приходят из юридических школ, таких как Гарвардский юридический и Йельский юридический, и в среднем имеют 14-летний юридический опыт, включая работу с такими компаниями, как Google, Menlo Ventures и Airbnb, или от их имени.

Прошлые договоры — гражданско-правовые договоры

• Учет и ЭДП, ЦБУ 129, Исполненный договор, 03-03-08 до 03-02-10
• Assistant Buyers, et al, CBU 97, Исполненный контракт, с 17.03.07 по 22.02.09
• Адвокаты, CBU 19, Исполненный договор, с 18.02.08 по 17.02.10
• Технический помощник по аудиовизуальным средствам, CBU 39, исполненный контракт, с 15.10.08 по 14.10.10
• Работник автосервиса, CBU 96, исполненный контракт, с 08.07.08 по 08.06.10
• Синий воротничок, CBU 131 132, Исполненный контракт, с 01.07.05 по 03.02.08
• Синий воротничок, CBU 131 132, исполненный контракт, с 03.03.08 по 03.02.10
• Избирательная комиссия, CBU 24, Исполненный договор, с 08.08.06 по 18.06.08
• Избирательная комиссия, CBU 24, продленный контракт с 19.06.08 по 18.06.10
• Строительные инспекторы, CBU 53, Исполненный контракт, 04-01-05 до 12-02-07
• Инспекторы по строительству и строительству, CBU 53, Исполненный контракт, с 12-03-07 по 15-15-09
• Капелланы, CBU 1, исполненный контракт, с 07. 01.05 по 03.02.08
• Капелланы, CBU 1, исполненный контракт, с 03.03.08 по 03.02.10
• Делопроизводство, CBU 128, Исполненный контракт, с 01.07.05 по 03.02.08
• Делопроизводство, CBU 128, Исполненный контракт, с 03.03.08 по 03.02.10
• Клиницисты, CBU 35, Исполненный контракт, с 15.03.08 по 27.03.10
• DC37, Ближний Восток и Африка, 2008-2010
• Заместитель шерифа, CBU 69, Исполненный контракт, с 01.05.07 по 30.04.11
• Детективы-следователи, CBU 81, Исполненный контракт, с 13.04.03 по 15.01.10
• Инспекторы-электрики, CBU 45, Исполненный контракт, с 31.03.08 по 30.03.10
• Начальники скорой помощи, CBU 135, Исполненный контракт, с 01.01.03 по 18.02.07
• Начальники скорой помощи, CBU 135, Исполненный контракт, с 19.02.07 по 30.01.11
• Инжиниринг и наука, CBU 4, Исполненный контракт, с 01.07.02 по 30.06.05
• Инженерно-технические работы, CBU 004, Исполненный контракт, с 03.03.08 по 03. 02.10
• Паромные титулы (лицензированные), CBU 61, исполненный контракт, с 08.11.08 по 10.06.11
• Диспетчеры пожарной сигнализации, ЦБУ 122, Исполненный договор, с 13.09.06 по 14.05.10
• Медицинские услуги, CBU 130, Исполненный контракт, с 07.01.05 по 03.02.08
• Медицинские услуги – исполненный контракт, с 03.03.08 по 03.02.10
• Техники больниц, CBU 123,124,125, Исполненный контракт, 07-01-05 по 03-02-08
• Больничный техник, выполненный контракт, с 03.03.08 по 03.02.10
• Инспекторы (Дороги и канализация), CBU 56, Исполненный контракт, с 15.10.08 по 14.10.10
• Институциональные услуги, исполненный контракт, с 03.03.08 по 03.02.10
• Институциональные услуги, CBU 127, Исполненный контракт, 07-01-05 по 03-02-08
• Институциональные титулы, CBU 121, Исполненный контракт, с 13.09.08 по 27.09.10
• Институциональные титулы, CBU 121, Исполненный контракт, с 23.09.06 по 14.09.08
• Стажеры и резиденты, CBU 21, Исполненный контракт, с 26. 10.08 по 25.10.10
• Лицензированная практическая медсестра, CBU 65, заключенный контракт, с 07.05.07 по 08.04.09
• Marine (консолидированные титулы), CBU 111, исполненный контракт, с 27.04.08 по 26.04.10
• Механик металлоконструкций, CBU 181, Исполненный контракт, с 03.03.08 по 03.02.10
• Микробиолог, ЦБУ 93, Исполненный договор, с 07.05.07 по 09.08.08
• Операторы транспортных средств, CBU 134, Заключенный контракт, 07-01-05 по 03-02-08
• Операторы транспортных средств, CBU 134, Исполненный контракт, 03-03-08 — 03-02-10
• Фармацевт и диетолог, CBU 87, Исполненный контракт, 07-05-07 по 08-04-09
• Главный административный сотрудник, CBU 23, Исполненный контракт, 09-06-06 до 10-05-08
• Главный административный сотрудник, CBU 23, Исполненный контракт, с 10.06.08 по 10.05.10
• Сотрудник службы пробации, CBU 105, Исполненный контракт, с 15.12.07 по 27.12.09
• Public Information and Health Titles, CBU142, Исполненный контракт, с 13. 09.08 по 25.09.10
• Право собственности на недвижимость и др., CBU 133, Исполненный договор, с 01.07.05 по 08.03.2017
• Охранники школьного перехода, CBU 89, исполненный контракт, с 07.01.05 по 03.02.08
• Охранники школьного перехода, CBU 89, Исполненный контракт, 03-03-08 по 03-02-10
• Инженеры-хранители школ, CBU 131,132, Исполненный контракт, с 24.04.02 по 31.12.07
• Школа безопасности дорожного движения, CBU 183, Исполненный контракт, 08-01-02 по 12-12-08
• Seasonals, CBU 172, Исполненный контракт, с 03.03.08 по 03.02.10
• Сезонные предложения пересмотрены, CBU 172, Исполненный контракт, с 01.07.05 по 08.03.2017
• Seasonals, CBU 172, Исполненный контракт, с 01.07.02 по 30.06.05
• Социальные услуги и смежные области, CBU 03, Исполненный договор, с 01.07.05 по 03.02.08
• Социальные услуги и смежные области, CBU 03, Исполненный договор, с 03.02.08 по 03.02.2010
• Специальные офицеры, CBU 47, исполненный контракт, с 13. 09.08 по 25.09.10
• Штатные аналитики и др., CBU 180, Заключенный контракт, с 25.08.08 по 24.08.10
• Штатные медсестры, CBU 75, Исполненный контракт, с 01.12.07 по 20.01.10
• Стационарный инженер (неэкономический), ЦБУ 13,50,116,998, Заключенный договор, с 01-01-99 по 30-06-99
• Супервайзер по механике (ME) и др., CBU 162, Заключенный договор, с 01.04.06 по 30.10.08
• Инспектор школьной безопасности (UFT), CBU 428, Исполненный контракт, с 06.01.03 по 10.12.07
• Агенты по обеспечению соблюдения правил дорожного движения и др., CBU 22, 20, Исполненный контракт, с 04.07.05 по 15.03.08
• Инженерно-технические работы с 01.07.05 по 03.02.08 (исполненный контракт)
• Агенты по контролю за соблюдением правил дорожного движения с 03-10-08 по 03-15-10 (исполненный контракт)
• Assistant Buyers, et al, CBU 97, Исполненный контракт, с 23.02.09 по 22.02.11
• Строительные инспекторы, CBU 53, Исполненный контракт, 03. 12.07 по 15.12.09
• Инжиниринг и наука, CBU 4, Исполненный контракт, 07-01-05 по 03-02-08
• Руководители школьной безопасности (UFT), CBU 428, Исполненный контракт, с 13.10.07 по 31.10.09
• Супервайзер по механике (ME) и др., CBU 162, Заключенный контракт, с 13.03.08 по 30.10.10
• Офицеры экологической полиции, CBU 009, MOA, с 20.10.05 по 19.04.08

 

Контракт на оказание услуг и трудовой договор

Чтобы избежать обязательств по социальному страхованию, медицинскому страхованию и страхованию от безработицы по отношению к своим работникам и избежать ответственности, предусмотренной трудовым законодательством, многие компании предлагают своим сотрудникам подписывать контракты оказывать услуги вместо трудовых договоров. Является ли подписание контракта на оказание услуг между компанией и сотрудником (физическим лицом) законным в соответствии с законодательством Вьетнама?

Как будет полностью объяснено ниже, определение договора как договора об оказании услуг или трудового договора будет основываться не на названии такого договора, а на определении договорных отношений между сторонами, применимых правовых основаниях и другие практические (общественные) вопросы.

1 Определение договорных отношений

2 Правовые основания

2.1 Сотрудники подлежат управлению, администрированию и надзору со стороны компании.

2.2 Физические лица, не регистрирующие свой бизнес, часто не имеют права оказывать услуги

3 Практические (государственная политика) вопросы

3.1 Потеря доходов в государственный бюджет и низкая средняя заработная плата работников

3.2 Потеря защиты работников и безработица

3.3 Существует заблуждение, что соблюдение требований по уплате подоходного налога с населения (НДФЛ) означает, что заключение договора на оказание услуг является приемлемым.

4 Вывод

Определение договорных отношений

В частности, применимыми законами и правилами являются следующие:

Трудовой  контракт

Статья 13.1 Трудового кодекса 2019 ¹ предусматривает: обязанности каждой стороны в трудовых отношениях. Соглашение с заголовком, отличным от «трудовой договор», также считается трудовым договором, если в нем устанавливаются оплачиваемая работа, заработная плата, а также управление, администрация и надзор одной стороны над другой».

Статья 3.5 Трудового кодекса 2019 года гласит: «Трудовые отношения» — общественные отношения, возникающие при найме, использовании труда и выплате заработной платы между работодателем и работником, их представительными организациями и компетентными органами. Трудовые отношения включают индивидуальные трудовые отношения и коллективные трудовые отношения».

Статья 3.1 Трудового кодекса 2019 года гласит: «Работник — это лицо, которое работает на работодателя по договору, получает заработную плату и находится под управлением, контролем и надзором со стороны работодателя».

Договор оказания услуг

Статья 513 Гражданского кодекса 2015 г. гласит: «Договор оказания услуг – это соглашение между сторонами, в соответствии с которым поставщик услуг выполняет задание для пользователя услуг, а пользователь услуг поставщик услуг».

Статья 3.9 Закона о коммерции 2005 года гласит: «Оказание услуг» означает коммерческую деятельность, посредством которой одна сторона (далее именуемая «поставщик услуг») обязана оказывать услуги другой стороне и получать оплату; и в соответствии с которым сторона, использующая услуги (далее именуемая «клиент»), обязана произвести оплату поставщику услуг и использовать услуги в соответствии с договоренностью».

Из приведенных выше правил видно, что определения «трудового договора» и «договора об оказании услуг» довольно схожи и их трудно различить (т. е. оба являются соглашением между сторонами, и работник/поставщик услуг получает оплата). В результате не всегда просто определить, является ли договор договором об оказании услуг или трудовым договором.

При возникновении трудового спора Суд рассмотрит следующие правовые основания и практические вопросы (общественный порядок) для определения того, является ли договор между компанией и физическим лицом трудовым договором или договором об оказании услуг:

Юридические основания

Сотрудники подлежат управлению, администрированию и надзору со стороны компании

Одним из наиболее заметных и основных различий между договорами является то, что сотрудники всегда «подчиняются руководству, администрирование и надзор за работодателями», , что не обязательно является обязанностью поставщика услуг. Однако в некоторых случаях поставщик услуг по-прежнему обязан соблюдать требования пользователя услуги (в зависимости от языка договора и типа услуги). Таким образом, может быть трудно отличить обязательство поставщика услуг от одного из «при условии управления, администрирования и надзора со стороны работодателя» в отношениях между работодателем и работником.

Физические лица, которые не регистрируют свой бизнес, часто не имеют права оказывать услуги

Статья 3.1 Закона о хозяйственной деятельности 2005 г. гласит: «Коммерческая деятельность» означает деятельность, направленную на получение прибыли, включая куплю-продажу товаров, оказания услуг, инвестиций, торговли, продвижения и иной деятельности в целях извлечения прибыли» . Таким образом, оказание услуг с целью извлечения прибыли является коммерческой деятельностью, которая должна соответствовать Закону о коммерции 2005 г. и другим соответствующим законам (статья 4.1 Закона о коммерции 2005 г.).

В соответствии со статьей 2.3 Закона о коммерции 2005 г. физические лица («торговцы»), осуществляющие коммерческую деятельность, должны зарегистрировать свой бизнес, за исключением «физических лиц, которые осуществляют коммерческую деятельность самостоятельно и регулярно без необходимости регистрации своего бизнеса». Эти исключения из правил регистрации предприятий прямо перечислены в Декрете № 39./2007/ND-CP4. К ним в первую очередь относятся небольшие виды услуг, такие как «чистка обуви, продажа лотерейных билетов, ремонт ключей, ремонт транспортных средств, охрана транспортных средств, мойка транспортных средств, стрижка, покраска, фотосъемка и другие услуги с фиксированным местом или без него». Лица, выполняющие эти небольшие виды услуг, не считаются «торговцами».

Здесь следует отметить, что в общих чертах компании, нуждающиеся в трудоустройстве, не нанимают человека для регулярного предоставления небольших видов услуг, перечисленных выше, а скорее нанимают людей для выполнения действий, требующих определенной профессии или квалификации. Однако в отношении деятельности, требующей определенной профессии или квалификации, физическое лицо должно зарегистрировать свой бизнес, чтобы иметь возможность классифицировать выполнение этой деятельности как коммерческую деятельность, регулируемую коммерческим правом, а не как отношения между работодателем и работником, регулируемые Коммерческим законодательством. Трудовой кодекс.

Практические вопросы (государственная политика)

Потеря доходов в государственный бюджет и низкая средняя заработная плата работников социальное обеспечение. Некоторые компании заключают договоры на оказание услуг с физическими лицами вместо трудовых договоров, чтобы уклониться от уплаты страховых взносов по социальному страхованию, медицинскому страхованию и страхованию от безработицы для своих сотрудников, что приведет к сокращению общих страховых фондов. Этот вид деятельности серьезно влияет на государственный бюджет, а также на выполнение государственного режима социального обеспечения.

Кроме того, ставка заработной платы во Вьетнаме для среднего рабочего очень низкая. Допустим, не соблюдаются режимы страхования, предусмотренные законом. В этом случае сотрудники, вероятно, столкнутся со значительными финансовыми трудностями, когда их работоспособность снизится или будет потеряна. Например, работники не будут получать компенсацию или пособия из страхового фонда при потере работы, болезни, уходе в отпуск по беременности и родам, несчастных случаях на производстве или профессиональных заболеваниях. Другие последствия для работника включают, помимо прочего, пенсии по достижении пенсионного возраста, пособия по случаю потери кормильца и пособия на похороны.

Потеря защиты работников и безработица

Если отдельные работники заключают контракты на оказание услуг вместо трудовых договоров с компанией, такие лица не считаются «сотрудниками» в соответствии с Трудовым кодексом. В результате они не будут иметь права на основные права и интересы работников, такие как минимальная заработная плата, рабочее время – время отдыха, заработная плата за сверхурочную работу и право на вступление в профсоюз. Далее, предположим, что заключение договоров на оказание услуг с физическими лицами разрешено без ограничений. В этом случае компании могут считать, что срок действия контракта на оказание услуг определяется по их усмотрению. Они имеют право в одностороннем порядке расторгнуть договор в любое время, не принимая на себя никакой юридической ответственности в соответствии с трудовым законодательством. Следовательно, законные права и интересы работников не будут защищены, что приведет к безработице без страховки (например, выходных пособий, пособий по потере работы или компенсации за незаконное увольнение в одностороннем порядке). Это может привести к широко распространенным социальным бедствиям (таким как бедность), вызванным безработицей.

Существует заблуждение, что выполнение требований по уплате подоходного налога с населения (НДФЛ) означает приемлемость заключения договора на оказание услуг

Многие компании ошибочно полагают, что если они выполняют свои обязательства по удержанию физические лица, 20% применимы к физическим лицам-нерезидентам), и налоговые органы принимают такие налоги, заключение договоров на оказание услуг с физическими лицами не сопряжено с риском. Они даже считают, что когда налоговые органы принимают плату за услуги, выплаченную физическим лицам (как вычитаемые расходы для расчета налога на прибыль), они могут заключать с физическими лицами договоры об оказании услуг вместо трудовых договоров.

Следует подчеркнуть, что в случае возникновения спора суд является единственным органом, который имеет право определять, правы стороны или нет. Административные органы (такие как налоговые органы) не обладают такой компетенцией, кроме как давать компании мнения или рекомендации по вопросам соблюдения налогового законодательства. Фактически, нынешние административные органы Вьетнама (такие как налоговые, трудовые и страховые агентства) не могут дублировать дела других агентств (т. е. налоговые органы не могут управлять делами страховых или трудовых агентств и наоборот). Поэтому, если физическое или юридическое лицо хочет заплатить налог в государственный бюджет, налоговые органы всегда приветствуют их, не определяя, есть ли нарушение трудового законодательства или нет. Как правило, налоговые органы не откажут в уплате по какой-либо причине, так как это лучше, чем неуплата. В дальнейшем платежи компании будут проверяться или проверяться позднее налоговыми органами на предмет наличия нарушений при определении типа трудовых отношений при расчете правильного платежа. Даже если компания полагает, что налоговые органы ошиблись в расчете налога при принятии решения о задолженности по налогам, такие компании все равно могут подать жалобу или подать административный иск против налоговых органов в компетентные государственные органы (включая суд).

В настоящее время многие компании работают не по закону (заключение договоров на оказание услуг с физическими лицами не в соответствии с законом). Тем не менее, их действия не были проверены или проверены властями. Это заставляет компании полагать, что госорганы ошибочно принимают заключение договоров на оказание услуг, и, следовательно, другие компании следуют их примеру. Кроме того, поскольку государственные органы не в состоянии обнаруживать или знать обо всех нарушениях, они сосредоточены только на рассмотрении дел, которые они могут удобно вести, чтобы избежать отставания и достичь своих годовых целей (установленных государством в отношении них или их подведомственных органов). единицы). Это не означает, что агентство будет игнорировать компании-нарушители в будущем; просто в настоящее время не хватает ни времени, ни ресурсов для проведения расследования.

Мы хотели бы выделить Официальное письмо № 1019/TCT-TNCN от 25 марта 2015 г. (http://thuvienphapluat.vn/cong-van/Thue-Phi-Le-Phi/Cong-van-1019- TCT-TNCN-2015-giai-dap-chinh-sach-thue-269890.aspx) для справки. Согласно этому Официальному письму, Главное налоговое управление заявляет, что доходы, полученные от договоров, заключенных с физическими лицами (без регистрации их бизнеса), будут определяться как доходы, полученные от заработной платы/заработной платы. Таким образом, Главное налоговое управление (хотя и не уточняет, что [исходя из содержания рассматриваемого официального письма] договоры являются трудовыми договорами или договорами об оказании услуг) считает, что регистрация бизнеса физического лица будет основанием для определения заработной платы/ Заработная плата как трудовые отношения. Другими словами, отношения между компаниями и физическими лицами без регистрации их бизнеса будут считаться трудовыми отношениями, а не отношениями по оказанию услуг.

Заключение

Таким образом, для заключения договоров на оказание услуг с физическими лицами, такие физические лица должны зарегистрировать свой бизнес в соответствии с требованиями законодательства (прежде всего с соблюдением законодательства о предприятиях). Предположим, компания заключает договор на оказание услуг с физическим лицом без зарегистрированного бизнеса. В этом случае, скорее всего, это будет считаться нарушением норм закона, как проанализировано выше.

Другая точка зрения (согласно нашему субъективному мнению) заключается в том, что если государственные органы и законодательство Вьетнама признают законность контрактов на оказание услуг, заключенных с физическими лицами без регистрации их бизнеса в соответствии с законом, не будет необходимости в существовании Закон о труде, а также положения о социальном страховании, медицинском страховании и страховании от безработицы.

Положения закона ясны, и остается вопрос, желают ли компания и отдельные лица соблюдать закон. Если они решат не подчиняться закону, они должны принять на себя риски при возникновении любого спора.

Если у вас есть какие-либо вопросы или опасения по поводу трудового законодательства во Вьетнаме, наши опытные юристы по вопросам труда и занятости всегда доступны по телефону  info@letranlaw.