Заключение и прекращение гражданско-правового договора — Искусствоед.ру – сетевой ресурс о культуре и искусстве
Просмотры: 15 000
Скачать как PDF
Заключение гражданско-правовых договоров
Порядку и процедуре заключения договоров посвящена гл. 28 ГК. Договор считается заключенным, если стороны в требуемой форме достигли соглашения по всем существенным его условиям, а в отношении реального договора – когда одна из них также передала другой соответствующее имущество. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации (п. 1 ст. 432 ГК).
О достижении соглашения по поводу заключения договора обычно свидетельствует получение лицом, направившим предложение заключить договор – оферту, ответа о принятии предложения от лица, которому было адресовано предложение, – акцепта.
Офертой признается лишь адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, содержащее существенные условия договора и выражающее намерение оферента считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (акцептантом).
Если оферта адресуется неопределенному кругу лиц, она именуется публичной. При этом публичная оферта должна содержать все существенные условия договора, из которых явно усматривается воля лица заключить договор с любым, кто отзовется на оферту.
Принцип безотзывности оферты: полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Возможны условия, при которых оферта может быть отозвана. В частности, ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.
Оферта может быть выражена в устной либо в письменной форме, с указанием срока для ответа либо без него. Сторона, которой направлена оферта, может либо принять, либо отклонить ее. Форма акцепта также может быть различной. Как правило, не допускается акцепт в форме умолчания.
Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, оплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Согласно ст. 439 ГК, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным. В случае, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит другую сторону (акцептанта) о получении акцепта с опозданием (п. 1 ст. 442 ГК).
Наряду с принципом свободы договора, согласно которому стороны вправе сами определять, вступать или воздержаться от вступления в договорные отношения, гражданское законодательство в некоторых случаях предусматривает процедуру заключения договора в обязательном порядке (ст.
445 ГК). При этом если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возместить убытки, причиненные неосновательным отказом или уклонением от заключения договора (п. 4 ст. 445 ГК). Например, при выполнении государственного заказа или открытии банковского счета (ст. 846 ГК) заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта (проект договора), или для стороны, направившей оферту. В обоих случаях акцепт оферты на иных условиях оформляется протоколом разногласий. На оформление данного протокола, как и на его отклонение противной стороной, предоставляется тридцатидневный срок (со дня получения оферты либо протокола разногласий). Любая из сторон, выполнившая преддоговорные процедуры, предусмотренные в ст. 445 ГК, вправе передать разногласия на рассмотрение суда.
Заключение договоров может осуществляться на торгах, проводимых в форме аукционов или конкурсов.
Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Победителем на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое, по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (п. 4 ст. 447 ГК). В настоящее время применяются подрядные торги (тендеры) на строительство, а также конкурсы с инвестиционными условиями по продаже находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ.
Прекращение гражданско-правового договора
Существуют следующие основания прекращения действия гражданско-правового договора:
1) расторжение гражданско-правового договора по соглашению сторон (если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором). Соглашение о расторжении договора оформляется так же, как и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное (п. 1 ст. 452 Гражданского кодекса РФ). Поскольку гражданско-правовой договор заключается в письменной форме, необходимо составить письменное соглашение о расторжении договора;
2) по требованию одной из сторон гражданско-правовой договор может быть расторгнут в судебном порядке (по решению суда).
Это возможно:
– при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
– в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором.
3) в связи с односторонним отказом от исполнения обязательств по гражданско-правовому договору. В этом случае одна сторона должна уведомить другую об отказе от исполнения договора. Для этого направляется соответствующее уведомление. Договор прекращается с момента получения другой стороной такого уведомления. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым.
4) расторжение гражданско-правового договора в связи с существенным изменением обстоятельств.
Изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
Если стороны не договорились о приведении договора в соответствие с изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут при наличии одновременно следующих условий:
– в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
– изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
– исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
– из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
5) в связи с истечением срока действия гражданско-правового договора и выполнением сторонами всех обязательств по этому договору.
Вместе с тем срок действия гражданско-правового договора может быть продлен на условиях, определенных сторонами. Как правило, в этом случае сторонами заключается дополнительное соглашение к гражданско-правовому договору о продлении срока его действия. В случае продления срока действия договора его действие не прекращается в первоначально обозначенную в договоре дату.
(ст. 425 Гражданского кодекса РФ).
Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики
Как мы используем cookies
Мы можем запросить сохранение файлов cookies на вашем устройстве. Мы используем их, чтобы знать, когда вы посещаете наш сайт, как вы с ним взаимодействуете, чтобы улучшить и индивидуализировать ваш опыт использования сайта.
Чтобы узнать больше, нажмите на ссылку категории.
Вы также можете изменить свои предпочтения. Обратите внимание, что запрет некоторых видов cookies может сказаться на вашем опыте испольхования сайта и услугах, которые мы можем предложить.
Необходимые Cookies сайта
These cookies are strictly necessary to provide you with services available through our website and to use some of its features.
Because these cookies are strictly necessary to deliver the website, refuseing them will have impact how our site functions. You always can block or delete cookies by changing your browser settings and force blocking all cookies on this website. But this will always prompt you to accept/refuse cookies when revisiting our site.
We fully respect if you want to refuse cookies but to avoid asking you again and again kindly allow us to store a cookie for that. You are free to opt out any time or opt in for other cookies to get a better experience. If you refuse cookies we will remove all set cookies in our domain.
We provide you with a list of stored cookies on your computer in our domain so you can check what we stored.
Due to security reasons we are not able to show or modify cookies from other domains. You can check these in your browser security settings.
Check to enable permanent hiding of message bar and refuse all cookies if you do not opt in. We need 2 cookies to store this setting. Otherwise you will be prompted again when opening a new browser window or new a tab.
Click to enable/disable essential site cookies.
Google Analytics Cookies
These cookies collect information that is used either in aggregate form to help us understand how our website is being used or how effective our marketing campaigns are, or to help us customize our website and application for you in order to enhance your experience.
If you do not want that we track your visit to our site you can disable tracking in your browser here:
Click to enable/disable Google Analytics tracking.
Другие сторонние сервисы
We also use different external services like Google Webfonts, Google Maps, and external Video providers.
Since these providers may collect personal data like your IP address we allow you to block them here. Please be aware that this might heavily reduce the functionality and appearance of our site. Changes will take effect once you reload the page.
Google Webfont Settings:
Click to enable/disable Google Webfonts.
Google Map Settings:
Click to enable/disable Google Maps.
Google reCaptcha Settings:
Click to enable/disable Google reCaptcha.
Vimeo and Youtube video embeds:
Включить/отключить встроенные видео.
Other cookies
The following cookies are also needed — You can choose if you want to allow them:
Click to enable/disable _ga — Google Analytics Cookie.
Click to enable/disable _gid — Google Analytics Cookie.
Click to enable/disable _gat_* — Google Analytics Cookie.
Политика конфиденциальности
Подробнее о нашей политике конфиденциальности и файлах cookies вы можете прочесть на странице Политики конфиденциальности.
Privacy
Заключение трудовых договоров и гражданско-правовых договоров с работниками
При приеме на работу нового работника в организацию ставится вопрос о возможности заключения с работником не трудового, а гражданско-правового договора (обычно договора оказания услуг), либо заключение срочного трудового договора вместо трудового договора на неопределенный срок. Компания заинтересована не столько в экономии, сколько в возможности быстро расторгнуть договор, если работник не соответствует ожиданиям, или в случае, если потребность в таком работнике отпадет.
Заключение трудового договора регулируется императивными нормами трудового законодательства, а гражданско-правового договора — диспозитивными нормами гражданского законодательства.
Основным отличием трудового договора от гражданско-правового договора является предмет договора. При заключении трудового договора работник обязуется выполнять указанную в договоре трудовую функцию, по гражданско-правовому договору исполнитель обязуется оказать определенные услуги и передать их результат заказчику.
То есть в рамках трудового договора предметом является процесс выполнения работником трудовой функции, а в рамках гражданско-правового договора — конечный результат услуг исполнителя. При этом если по трудовому договору работник обязан выполнять трудовую функцию лично, то по гражданско-правовому договору подрядчик вправе привлекать к исполнению своих обязанностей третьих лиц.
Особое внимание следует обратить на степень самостоятельности отношений между двумя видами договоров. Работник, связанный с работодателем трудовым договором, находится в непосредственном подчинении: он должен подчиняться должностной инструкции, распорядку дня, требованиям руководителя, работодатель обязуется создать работнику необходимые условия труда для выполнения трудовых функций. Подрядчик по гражданско-правовому договору самостоятелен в способах, порядке, времени исполнения своих обязанностей, заказчику он не подчиняется.
Еще одним существенным отличием является срок действия трудового договора и гражданско-правового договора.
Гражданский кодекс не содержит ограничений на срок действия договоров. В то же время Трудовой кодекс прямо предусматривает, что трудовой договор заключается на неопределенный срок (ст. 58). Трудовым кодексом также предусмотрена возможность заключения срочных трудовых договоров на срок не более пяти лет, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок (ст.58). Но работодателю необходимо тщательно оценить возможность заключение срочного трудового договора с работником, согласно ТК РФ, срочный трудовой договор является скорее исключением, ситуации, при которых возможно его заключение, указаны в статье 59Трудового кодекса, перечень является исчерпывающим.
Таким образом, при заключении гражданско-правовых договоров организациям рекомендуется оценивать существо правоотношений и тщательно проверять содержание договоров на предмет особенностей трудовых отношений. Аналогичная рекомендация относительно заключения срочных договоров – необходимо убедиться в наличии достаточных оснований для заключения данного вида договора.
Если фактически между физическим лицом и организацией образуются трудовые отношения, но организация оформляет их в виде гражданско-правового договора, то можно говорить о нарушении прав работника, утрате им гарантий, предоставляемых трудом законодательство.
Трудовой кодекс содержит особый порядок судебной защиты нарушенных прав работника – работник имеет право обратиться в государственную инспекцию труда, в суд или направить соответствующее заявление в прокуратуру; в судебном процессе присутствует обвинитель в обязательном порядке, работник освобождается от обязанности оплаты судебных издержек. По статистике, в большинстве случаев суд становится на сторону работника.
Автор: Кравченко Екатерина
Заключение договора – Можно ли заменить собственноручную подпись цифровой?
С тех пор, как оцифровка вошла в повседневную жизнь компаний, все чаще возникает вопрос о том, соответствует ли классическое заключение договора с помощью бумажной подписи по-прежнему современности и юридически необходимо ли вообще.
Многие немецкие компании все чаще задают этот вопрос в связи с пандемией коронавируса по чисто практическим причинам. В конце концов, работа в домашнем офисе означает, что присутствие сотрудников с правом подписи в офисе становится все более редким. Цифровое заключение контрактов могло бы стать решением и предложить множество преимуществ. Документы не нужно распечатывать, подписывать и пересылать туда и обратно по почте или электронной почте. Процесс подписания контракта можно организовать эффективно, даже если подписывающие лица находятся в разных местах. Это верно как тогда, когда контракты должны быть подписаны двумя людьми в компании из-за «принципа четырех глаз», так и когда совместное присутствие в офисе становится все менее распространенным явлением из-за увеличения активности в мобильных и домашних офисах.
Но тем более необходимо соблюдать определенную форму при заключении договоров в компании? И если да, то может ли цифровое заключение договора вообще юридически эффективно заменить эту форму и что здесь нужно учитывать? Данная статья посвящена этим вопросам.
Требования к форме?
Очень немногие контракты, которые обычно заключают немецкие компании, подлежат установленной законом письменной форме в соответствии с законодательством Германии. Например, типовой договор поставки, покупки или лицензии не требует какой-либо юридической формы. Таким образом, такие контракты могут быть заключены неофициально, устно, письменно или даже подразумеваемым образом (т. е. посредством окончательного действия, например, принятия товара без замечаний в обмен на деньги).
Тем не менее, договаривающиеся стороны «добровольно» соглашаются на письменную форму в большом количестве договоров. Это относится к индивидуально согласованным договорам, а также к типовым договорам и общим условиям (GTC). Это связано с тем, что большинство заключительных положений контрактов или ОПУ содержат пункт о том, что «Изменения и дополнения к настоящему контракту должны быть сделаны в письменной форме. Это также относится к изменению и отмене этого требования в отношении письменной формы».
В соответствии с разделом 127 Гражданского кодекса Германии формальные требования раздела 126, раздела 126a или раздела 126b Гражданского кодекса Германии также применяются в случае сомнения в отношении формы, согласованной в юридической сделке (т.е. в первую очередь по договору). Согласно разделу 126 Гражданского кодекса Германии, письменная форма обычно требует собственноручной подписи.
Цифровое заключение договора в случае договорной письменной формы?
Однако договоры, которые подлежат письменной форме либо по закону (раздел 126 Гражданского кодекса Германии), либо по соглашению сторон (раздел 127 Гражданского кодекса Германии), могут быть эффективно заключены в цифровой форме: в соответствии с разделом 126 (3) Гражданского кодекса Германии письменная форма фактически может быть заменена электронной формой. Однако электронная форма заполняется только в том случае, если эмитент декларации добавляет в нее свое имя и снабжает электронный документ «квалифицированной электронной подписью» (раздел 126a (1) Гражданского кодекса Германии).
То, что понимается под квалифицированной электронной подписью, регулируется Регламентом eIDAS с 2016 года. Квалифицированная электронная подпись является наиболее строгой формой электронной подписи и должна основываться на сертификате (статья 3 № 15 Регламента eIDAS) квалифицированный поставщик услуг (статья 3 № 17 Регламента eIDAS; список немецких поставщиков: https://webgate.ec.europa.eu/tl-browser/#/tl/DE) и созданный с помощью устройства для создания квалифицированной электронной подписи (статья 3 № 23 Регламент eIDAS, т. е. подходящее программное и аппаратное обеспечение).
В дополнение к квалифицированной электронной подписи Регламент eIDAS также признает простую электронную подпись в соответствии со ст. 3 № 10 Регламента eIDAS, а также расширенную электронную подпись в соответствии со ст. 3 № 11 Регламент eIDAS. Простая электронная подпись гарантируется электронными данными, прикрепленными к другим электронным данным, таким как отсканированная подпись или добавление имени к адресу электронной почты в заголовке электронного письма.
Уровень защиты от подделки низкий. Усовершенствованная электронная подпись — это электронная подпись, которая однозначно идентифицирует подписавшего. Последующее изменение файла может быть обнаружено (см. статью 26 Регламента eIDAS).
Однако простая или расширенная подпись не может заменить письменную форму. Но бесформенные договоры, для которых не была согласована письменная форма, могут быть заключены с использованием простой или расширенной электронной подписи.
Замена письменной формы электронной формой также невозможна, если требуется нотариальное заверение или если электронная форма прямо исключена законом, т.е. в случае договоров о земельных участках (раздел 311b (1) Гражданского кодекса Германии), наследственных договоров (раздел 2276 (1) Гражданского кодекса Германии), завещаний (раздел 2247 Гражданского кодекса Германии), прекращения трудоустройство (раздел 623 Гражданского кодекса Германии), справки (раздел 630, часть 3 Гражданского кодекса Германии), заявления о поручительствах (раздел 766, часть 2 Гражданского кодекса Германии) или обещания долга (раздел 780, часть 2).
Гражданского кодекса Германии). Однако последние два исключения не применяются, если сделка является взаимной коммерческой сделкой (раздел 350 Торгового кодекса Германии).
На что следует обратить внимание при выборе программного обеспечения для подписи?
Если контракты должны заключаться более эффективно с использованием электронных подписей, следует сначала проверить, какая категория электронной подписи вообще требуется. Если должны быть заключены договоры преимущественно в письменной форме, установленной законом (раздел 126 Гражданского кодекса Германии), например, или которые предусматривают договорную письменную форму (раздел 127 Гражданского кодекса Германии), электронная подпись» требуется в случае сомнений.
Здесь следует учитывать использование программного обеспечения для подписи. Даже если провайдеры заявляют, что они могут выполнять требования к квалифицированной электронной подписи (см., например, https://www.docusign.de/wie-es-funktioniert/elektronische-signatur/digitale-signatur), это всегда должно быть проверяется, соответствует ли программное обеспечение для подписи строгим требованиям к квалифицированной электронной подписи в конкретном приложении.