Договор гражданско трудовой с физическим лицом: плюсы и минусы для работника — Контур.Бухгалтерия — СКБ Контур

Может ли основной работник в организации еще работать и по договору гражданско-правового характера?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Организация вправе заключить со своим сотрудником договор гражданско-правового характера на выполнение конкретной работы. Одновременное существование между сторонами трудового и гражданско-правового договоров не является нарушением закона.

Обоснование вывода:

В силу части второй ст. 15 ТК РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. Однако смысл данной нормы заключается в установлении законодателем запрета на заключение гражданско-правовых договоров, прикрывающих, по сути, трудовые отношения, а не в запрете на заключение с физическим лицом гражданско-правовых договоров вообще (смотрите, например, решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2014 по делу N А40-148485/2013).

Таким образом, договорно-правовыми формами, опосредующими возмездное выполнение работ (оказание услуг), могут быть как трудовой договор, так и гражданско-правовые договоры (подряда, поручения, возмездного оказания услуг и т. д.), которые заключаются на основе свободного и добровольного волеизъявления заинтересованных субъектов — сторон будущего договора (смотрите, например, определение Конституционного Суда РФ от 19.05.2009 N 597-О-О, решение Верховного Суда РФ от 12.03.2012 N ГКПИ11-2256, определение СК по гражданским делам Оренбургского областного суда от 15.01.2015 по делу N 33-59/2015, определение СК по гражданским делам Архангельского областного суда от 15.01.2015 по делу N 33-129/2015, определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда г. Санкт-Петербурга от 17.03.2015 по делу N 33-3247/2015, определение СК по гражданским делам Алтайского краевого суда от 18.03.2015 по делу N 33-2388/2015, определение Московского городского суда от 16.04.2015 N 33-9836/15 и другие).

Соответственно, если воля сторон договора действительно не направлена на возникновение трудовых отношений, передача по мере необходимости выполнения отдельных видов дополнительно возникающих работ (услуг) физическим лицам на основе договоров подряда (оказания услуг и другое) не противоречит законодательству (смотрите, например, постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 11. 08.2014 N 03АП-3627/14, от 19.02.2014 N 03АП-7366/13). Поэтому организация вправе привлекать граждан по договорам гражданско-правового характера (смотрите также постановления Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 04.08.2014 N Ф06-13037/13 по делу N А12-23895/2013, от 22.07.2014 N Ф06-12635/13 по делу N А12-22662/2013, от 17.07.2014 N Ф06-12590/13 по делу N А12-22661/2013).

При этом законодательство не запрещает заключать гражданско-правовые договоры в том числе и с лицами, уже работающими в данной организации по трудовым договорам (смотрите, например, постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2014 N 17АП-12867/14, ФАС Поволжского округа от 07.06.2008 N А55-14265/2007).

Таким образом, организация вправе заключить со своим сотрудником договор гражданско-правового характера на выполнение конкретной работы. Одновременное существование между сторонами трудового и гражданско-правового договоров не является нарушением закона.

В заключение отметим, что во избежание споров в гражданско-правовом договоре не следует использовать терминологию трудового законодательства. Использование в его тексте таких присущих трудовому праву терминов, как «должность», «заработная плата», «прием на работу», «увольнение», «режим работы», может свидетельствовать о заключении трудового, а не гражданско-правового договора.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Панова Наталья

Информационное правовое обеспечение ГАРАНТ

http://www.garant.ru

Многоканальный телефон: (347) 292-44-44

Прием на работу | BUXGALTER.UZ

Можно ли принять внештатного сотрудника по трудовому договору, или он должен работать только по договору ГПХ? Специально для buxgalter.uz нюансы оформления лиц, не состоящих в штате, разъяснила эксперт «Нормы» по трудовому праву Ленара ХИКМАТОВА:

– «Чтобы ответить на этот вопрос, нужно знать разницу между трудовым договором и гражданско-правовым.    

Трудовой договор – это соглашение между работником и работодателем о выполнении работы по определенной специальности, квалификации, должности за вознаграждение. При этом исполнитель обязан подчиняться внутреннему трудовому распорядку на условиях, установленных соглашением сторон и трудовым законодательством. Стороны трудового договора – работник и работодатель .

Лицо становится работником организации с момента включения в штат, а именно – после заключения с ним трудового договора, вынесения приказа о приеме на работу, допуска к работе. Следовательно, под штатными работниками

следует понимать тех, с кем у организации заключены трудовые договоры .

Понятие «внештатный работник» в трудовом законодательстве отсутствует. На практике таких лиц нанимают для выполнения определенных работ или оказания определенных услуг. Поэтому с ними заключается не трудовой договор, а договор гражданско-правового характера (подряда, оказания услуг и т.п.).

Гражданско-правовой договор (ГПД) – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. ГПД заключается между:

• физическими лицами;
• юридическими лицами;
• физическим лицом (лицами) и юридическим лицом (лицами).

ГПД заключается в соответствии с Гражданским кодексом, его условия не должны противоречить действующему гражданскому законодательству.

Чем трудовой договор отличается от ГПД

Главный отличительный признак трудового договора – прием на работу по определенной должности или профессии (в соответствии со штатным расписанием). Т.е. специфика трудового договора заключается в том, что работник:

• включается в состав трудового коллектива, на него распространяется законодательство о труде и условия труда, установленные на предприятии;
• осуществляет трудовую функцию сам лично, своим собственным трудом, поскольку возникающие отношения связаны с применением именно его способности к определенному виду трудовой деятельности;
• обязан подчиняться установленным в организации правилам внутреннего трудового распорядка, режиму труда, указаниям работодателя, относящимся к его работе, и т. д. Работник обязан выполнять задания администрации по оговоренной в трудовом договоре специальности. Например, бухгалтер осуществляет любые операции по профилю своей деятельности.

Лицо, работающее по гражданско-правовому договору, не состоит в штате, не подчиняется внутреннему распорядку и не является членом трудового коллектива. К нему нельзя применить меры дисциплинарного взыскания, ему не предоставляются отпуска, в том числе – социальные, не оплачиваются «больничные». Кроме того, на «внештатника» не распространяются гарантии, установленные для работников, работающих по трудовому договору.

По ГПД гражданин выполняет только индивидуально-конкретную работу, порученную ему заказчиком. Оплачивается результат выполненной работы. Размер и сроки оплаты устанавливаются по соглашению.

Если гражданин, принятый по ГПД, считает, что он фактически выполняет работу в соответствии с трудовым законодательством, он в любое время может обратиться в суд по гражданским делам. При рассмотрении спора суд анализирует и оценивает не только название или текст договора, но и другие обстоятельства, свидетельствующие о наличии признаков трудового договора.   

– Можно ли заключить со штатным работником одновременно и договор гражданско-правового характера?

– Действующее законодательство не запрещает заключать ГПД с лицами, уже работающими в данной организации по трудовым договорам. Компания может заключить со штатным сотрудником договор гражданско-правового характера на выполнение

конкретной работы или оказание определенной услуги. Одновременное существование между сторонами трудового и гражданско-правового договоров не является нарушением закона. Пример: с охранником предприятия, работающим по трудовому договору, оформили ГПД на выполнение работ по реставрации фасада здания.

О чем еще важно знать!

Составляя текст ГПД со штатным работником, не используйте терминологию трудового законодательства («должность», «заработная плата», «прием на работу», «увольнение», «режим работы»). Не включайте в договор условия, характерные для трудовых взаимоотношений. И следите, чтобы за гражданско-правовыми не скрывались фактические трудовые отношения.

Пример: штатный референт небольшой организации на протяжении 6 месяцев оказывает услуги бухгалтерского учета по договору гражданско-правового характера. В штате предусмотрена штатная единица бухгалтера, но она вакантна. Получается, что лицо в течение длительного периода фактически выполняет функции штатного работника. Это может быть расценено проверяющими органами как трудовые отношения.

В данном случае наиболее приемлемый вариант – до приема в штат основного сотрудника оформить референту внутреннее совмещение  с доплатой ».

Разъяснения экспертов отражают их мнение и создают информационную основу для принятия Вами самостоятельных решений.

37.104 Договоры на оказание личных услуг. | Acquisition.GOV

      (a) Контракт 104).»> о предоставлении персональных услуг характеризуется отношениями между работодателем и работником, которые он создает между правительством и персоналом подрядчика. Правительство обычно обязано нанимать своих сотрудников путем прямого найма на конкурсной основе или в соответствии с другими процедурами, требуемыми законами о государственной службе. Получение личных услуг по контракту, а не по прямому найму, обходит эти законы, если только Конгресс специально не разрешил «> приобретение услуг по контракту.

      (b) Агентства не должны заключать контракты на оказание персональных услуг , если это специально не разрешено законом (, например, 5 U.S.C. 3109).

      (c)

(1) Отношения между работодателем и работником в соответствии с договором об оказании услуг Some of the areas in which service contracts are found include the following:(1) Maintenance, overhaul, repair, servicing, rehabilitation, salvage, modernization, or modification of supplies, systems, or equipment.(2) Routine recurring maintenance of real property.(3) Housekeeping and base services.(4) Advisory and assistance services.(5) Operation of Government-owned equipment, real property, and systems.(6) Communications services.(7) Architect-Engineering (see subpart  36.6).(8) Transportation and related services (see part  47).(9) Research and development (see part  35).Uncompensated overtime means the hours worked without additional compensation in excess of an average of 40 hours per week by direct charge employees who are exempt from the Fair Labor Standards Act. Compensated personal absences such as holidays, vacations, and sick leave shall be included in the normal work week for purposes of computing uncompensated overtime hours.»> возникают, когда в результате (i) условий договора или (ii) способа его администрирования во время исполнения контрактный персонал к относительно постоянному надзору и контролю со стороны государственного чиновника или служащего. Однако заказ конкретного изделия или услуги с правом отказа от готового продукта или результата не является тем видом надзора или контроля, который превращает физическое лицо, являющееся независимым подрядчиком (например, служащим подрядчика), в правительственное учреждение. сотрудник.

           (2) Каждое договорное соглашение должно оцениваться в свете его собственных фактов и обстоятельств, при этом ключевой вопрос всегда заключается в следующем: будет ли правительство осуществлять относительно постоянный надзор и контроль над персоналом подрядчика, выполняющим контракт. Спорадический, несанкционированный надзор только за одним из большого числа подрядчиков можно разумно считать неуместным, в то время как относительно непрерывный государственный надзор за значительным числом подрядчиков должен строго приниматься во внимание (см. (d) настоящего раздела). ).

      (d) Следующие описательные элементы «> следует использовать в качестве руководства при оценке того, носит ли предлагаемый контракт личный характер:

           (1) Выполнение на месте.

           (2) Основные инструменты и оборудование, предоставленные государством.

           (3) Услуги применяются непосредственно к комплексным усилиям агентств или организационных подразделений для продвижения назначенной функции или миссии.

           (4) Сопоставимые услуги, отвечающие сопоставимым потребностям, выполняются в одних и тех же или подобных учреждениях с использованием государственных служащих.

           (5) Можно обоснованно ожидать, что потребность в предоставляемых услугах продлится более 1 года.

           (6) Неотъемлемый характер услуги или способ ее предоставления разумно требует, прямо или косвенно, руководства или надзора со стороны правительства за работниками подрядчика, чтобы—

                (i) надлежащим образом защищать интересы правительства;

               (ii) сохранить контроль над соответствующей функцией; или

               (iii) Сохранять полную личную ответственность за функции, поддерживаемые должным образом уполномоченным федеральным должностным лицом или сотрудником.

      (e) Когда специальные установленные законом полномочия для личного (9) Research and development (see part  35).Uncompensated overtime means the hours worked without additional compensation in excess of an average of 40 hours per week by direct charge employees who are exempt from the Fair Labor Standards Act. Compensated personal absences such as holidays, vacations, and sick leave shall be included in the normal work week for purposes of computing uncompensated overtime hours.»> договор на оказание услуг цитируется, получить обзор и заключение юрисконсульта.

      (f) Контракты на оказание индивидуальных услуг на услуги отдельных экспертов или консультантов ограничены Законом о классификации. Кроме того, Управление по управлению персоналом установило требования, которые применяются при получении персональных услуг экспертов или консультантов таким образом (например, , льготы, налоги, конфликты интересов). Следовательно, «> Сотрудник по контрактам должен осуществлять необходимую координацию с компетентным отделом гражданского персонала.

Тест по девяти требованиям для независимых подрядчиков, тест на классификацию работников в соответствии с Законом о компенсации работникам

Обнаружен устаревший или неподдерживаемый браузер
Веб-сайт DWD использует новейшие технологии. Это делает наш сайт быстрее и проще в использовании на всех устройствах. К сожалению, ваш браузер устарел и не поддерживается. Обновление не требуется, но настоятельно рекомендуется для улучшения работы в Интернете. Чтобы обновить Internet Explorer до Microsoft Edge, посетите их веб-сайт.

2. Классификация рабочих
3. Компенсация работникам
4. Независимый подрядчик
5. Тест девяти требований

Считаться независимым подрядчиком, а не наемным работником, физическим лицом должны соответствовать и поддерживать все девять требований, перечисленных ниже. Чтобы помочь работодателю в анализе, департамент предоставил следующее:

1. Объяснение каждого из требований, содержащихся в тесте из девяти частей
2. Тематические исследования, относящиеся к каждому из требований, основанные на случаях, принятых Комиссией по анализу труда и промышленности (LIRC), Окружные суды штата Висконсин и апелляционные суды штата Висконсин

1. Требование 1 — Ведение отдельного бизнеса

   Лицо ведет отдельный бизнес со своим офисом, оборудованием, материалами и другими объектами.

   Пояснение к первому требованию

   Единица-наниматель удовлетворяет этому условию, показывая, что заявитель поддерживает какое-то пространство где-то, что напоминает офис или «помещение», или выбирает место оказания услуг. Помещение или объект не обязательно должны быть традиционный офис. Человек также использует материалы или оборудование, которые принадлежат ему или ей. Человек не выбирает место, когда работающая единица требует, чтобы человек ехал по назначенному маршруту, чтобы обследовать территорию в течение определенного времени или работать на определенной места.

   Тематические исследования

   Тематические исследования, относящиеся к Требованию 1, основанные на случаях, принятых Комиссией по анализу труда и промышленности (LIRC), Окружные суды штата Висконсин и апелляционные суды штата Висконсин

2. Второе требование — получить FEIN или подать налоговую декларацию о бизнесе или самозанятости

   Физическое лицо получило Федеральный идентификационный номер работодателя (FEIN) в Федеральной службе внутренних доходов (IRS) или подало в IRS налоговую декларацию о доходах от предпринимательской или индивидуальной предпринимательской деятельности на основании работы или службы в предыдущем году.

   Объяснение второго требования

   Единица-наниматель удовлетворяет этому требованию, показывая, что заявитель получил федеральный идентификационный номер работодателя от Федерального внутреннего Служба доходов (IRS) или подала заявление о подоходном налоге с бизнеса или самозанятости возвращается с IRS на основе работы или службы в предыдущем году. А номер социального страхования не может быть заменен на FEIN и не соответствует юридическое бремя раздела 102.07 (8), штат Висконсин.

   Тематические исследования

   Тематические исследования, относящиеся к Требованию 2, основанные на решениях Комиссии по анализу труда и промышленности (LIRC), Окружные суды штата Висконсин и апелляционные суды штата Висконсин

3. Третье требование — Работа по конкретным контрактам

   Физическое лицо действует по контрактам на оказание определенных услуг или работ за определенную сумму денег, по которым независимый подрядчик контролирует средства выполнения услуг или выполнения работ.

   Пояснение к третьему требованию

   Единица-наниматель удовлетворяет этому требованию, показывая, что заявитель работает по контрактам на оказание конкретных услуг или работу как для конкретных суммы денег и в соответствии с которыми независимый подрядчик контролирует средства выполнения услуг или работ.

   Контракты могут быть как письменными, так и устными.

   Независимый подрядчик контролирует, как он или она выполняет работу. Ан работодатель обычно не предоставляет независимому подрядчику инструкции о том, как выполнить работу.

   Независимый подрядчик может сам устанавливать часы работы. Независимый подрядчик может сам определять, в каком порядке или последовательности выполнять свои обязанности. Работник требуется работодателем для выполнения его или ее услуг время или в определенном порядке или последовательности, установленной работодателем.

   Тематические исследования

   Тематические исследования, относящиеся к Третьему требованию, основанные на случаях, принятых Комиссией по анализу труда и промышленности (LIRC), Окружные суды штата Висконсин и апелляционные суды штата Висконсин

4. Требование четвертое — Ответственность за основные расходы

   Физическое лицо несет основные расходы, связанные с услугой или работой, которую оно выполняет по договору

   Объяснение требования четыре

   Единица-работодатель удовлетворяет этому требованию:

   1. Определение того, какие услуги выполняются физическим лицом (независимый подрядчик) по контракту;
   2. Определение расходов, связанных с выполнением тех услуги;
   3. Определение того, какие из этих расходов понесены лицом (независимый подрядчик), чей статус находится под вопросом;

   На основании трех вышеприведенных определений нанимающая единица может затем сделать окончательное решение относительно того, была ли основная часть этих связанных расходов понесенные лицом, о статусе которого идет речь.

   Тематические исследования

   Тематические исследования, относящиеся к Требованию четыре, основанные на случаях, принятых Комиссией по анализу труда и промышленности (LIRC), Окружные суды штата Висконсин и апелляционные суды штата Висконсин

5. Требование пятое — Удовлетворительное выполнение работ или услуг

   Лицо несет ответственность за удовлетворительное завершение работы или услуги, на выполнение которых он или она заключает контракт, и несет ответственность за невыполнение работы или услуги.

   Пояснение к пятому требованию

   Единица-работодатель удовлетворяет этому требованию, показывая, что физическое лицо было:

   1. Несет ответственность за удовлетворительное выполнение работ или услуг, на выполнение которых он или она заключили контракт.
   2. Ответственность за невыполнение работ или услуг. Ответственность за невыполнение работы или услуги может включать денежный штраф, неуплату за неудовлетворительную работу или обязан переделать неудовлетворительную работу без дополнительной оплаты.
   
   

   Тематические исследования

   Тематические исследования, относящиеся к Пятому требованию, на основе дел, принятых Комиссией по контролю труда и промышленности (LIRC), Окружные суды штата Висконсин и апелляционные суды штата Висконсин

6. Шестое требование — получение компенсации по контракту на комиссионной основе, за работу или на конкурсной основе

   Физическое лицо получает компенсацию за работу или услугу, выполненную по контракту, за комиссионное вознаграждение, за работу или на конкурсной основе, а не на какой-либо иной основе.

   Объяснение требования шесть

   Единица-работодатель удовлетворяет этому требованию, показывая, что физическое лицо:

   1. Оплачивается за работу или услугу, выполненную по договору. Договор может быть устным или письменным.
   2. Выплачивается на комиссионной основе или;
   3. Оплачивается за каждую работу или;
   4. Оплачивается на конкурсной основе;
   5. Не выплачивается на иной основе
   
   

   Тематические исследования

   Тематические исследования, относящиеся к Требованию шесть, на основе дел, принятых Комиссией по контролю труда и промышленности (LIRC), Окружные суды штата Висконсин и апелляционные суды штата Висконсин

7. Требование седьмое — получить прибыль или понести убытки

   Физическое лицо может получить прибыль или понести убытки по контрактам на выполнять работы или услуги

   Объяснение требования семь

   В этом требовании рассматривается вопрос о том, следует ли в соответствии с договором на услуги, может ли быть прибыль, а также может ли быть убыток при тот самый договор. Под прибылью понимается доход, полученный по договору превышает расходы, понесенные при исполнении контракта. Убыток означает, что доход, полученный по этому договору, не покрывает расходы, понесенные в выполнение контракта.

   Потенциал прибыли и потенциальный убыток должны быть оценены глядя на конкретные контракты, в которые вступает физическое лицо. Этот тест не рассматривает вопрос о том, будет ли в долгосрочной перспективе полученный доход через бизнес человека превысит расходы, или наоборот. Скорее, он рассматривает вопрос о том, следует ли в соответствии с конкретными контрактами человек вступает, может быть прибыль или может быть убыток.

   Тематические исследования

   Тематические исследования, относящиеся к Требованию семь, на основе дел, принятых Комиссией по анализу труда и промышленности (LIRC), Окружные суды штата Висконсин и апелляционные суды штата Висконсин

8. Требование 8. Повторяющиеся деловые обязательства или обязательства

   Физическое лицо имеет постоянные или повторяющиеся деловые обязательства или обязательства

   Объяснение восьмого требования

   Единица-наниматель удовлетворяет этому требованию, показывая, что работник доказательство затрат на ведение бизнеса, которые работник понесет даже во время период, когда работник не выполнял работу у работодателя. Такие расходы могут включают, но не ограничиваются, аренду офиса, профессиональные сборы или ответственность страхование.

   Тематические исследования

   Тематические исследования, относящиеся к Требованию 8, основанные на случаях, принятых Комиссией по анализу труда и промышленности (LIRC), Окружные суды штата Висконсин и апелляционные суды штата Висконсин

9. Требование девятое. Отношение коммерческих поступлений к расходам

   Успех или неудача бизнеса независимого подрядчика зависит от отношения коммерческих поступлений к расходам.

   Объяснение требования девять

   Единица-наниматель удовлетворяет этому требованию, показывая, что работник находится в положение, чтобы преуспеть или потерпеть неудачу, если деловые расходы превышают доход.

   Человек должен столкнуться с реалистичной перспективой значительного периода времени в течение которого у него обязательно будут расходы, но не поступления.